569_159212 ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № ВАС-5889/10 Москва Коллегия 05 июля 2010 г.
судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Пановой И.В., судей Дедова Д.И., Сарбаша С.В., рассмотрев в судебном заседании представление Прокурора Заднепровского района города Смоленска от 12.04.2010 № 26-12в-09 о пересмотре в порядке надзора постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2009 по делу № А62-7647/2009 Арбитражного суда Смоленской области и постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16.02.2010 по тому же делу,
установила:
Прокурор Заднепровского района города Смоленска (далее – прокурор) обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью Официальный сайт Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http://www.arbitr.ru/ (информация о движении дела, справочные материалы и др.).
2 «Планета» (214530, Смоленская область, Смоленский район, с. Печерск, ул. Запольная, д. 14, кв. 1; далее - общество) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
Решением Арбитражного суда Смоленской области от 08.10.2009 заявленное требование удовлетворено.
Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2009 решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении заявленного требования отказано.
Федеральный постановлением арбитражный от 16.02.2010 суд Центрального постановление суда округа апелляционной инстанции оставил без изменения.
В представлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16.02.2010, прокурор просит их отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм права, в частности части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Рассмотрев представление и приложенные к нему документы, изучив материалы дела, коллегия судей пришла к выводу о наличии оснований для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Прокурором 28.08.2009 проведена проверка деятельности принадлежащего обществу лотерейного клуба, расположенного по адресу:
г. Смоленск, ул. Беляева, д. 4 в холле мастерской "Минутка" по вопросу соблюдения требований Федерального закона от 29.12.2008 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ).
3 В ходе проверки установлено, что под видом проведения региональной стимулирующей лотереи "Планета+" с целью реализации печатной продукции - карманных календарей на 2010 год фактически осуществляется организация и проведение азартных игр.
По результатам проверки прокурором в порядке статьи 28.4 КоАП РФ вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 09.09.2009.
Усмотрев в действиях общества состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, прокурор обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.
Удовлетворяя заявление прокурора, суд первой инстанции исходил из доказанности материалами дела факта осуществления обществом организации и проведения азартных игр под видом проведения региональной стимулирующей лотереи "Планета+" и необходимости квалификации данного правонарушения по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
Отменяя решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции поддержал вывод о том, что обществом осуществлялась деятельность по организации азартных игр на территории Смоленской области, однако, посчитав, что вменяемое правонарушение не подлежит квалификации по части 2 ст. 14.1 КоАП РФ, отменил решение суда и отказал в удовлетворении заявления о привлечении общества к административной ответственности.
Суд кассационной инстанции согласился с этой правовой позицией.
Согласно статье 3 Федерального закона № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем: выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи 4 лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
В силу статьи 4 указанного Закона разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне это выдаваемый предоставляющий в соответствии организатору с данным азартных игр Законом право документ, осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.
Подпункт 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее Федеральный закон № 128-ФЗ), согласно которому деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию, утратил силу с 30.06.2009.
Из анализа приведенных норм права следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) не является лицензируемой с 01.07.2009, поскольку введено ограничение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне отведенных федеральным законодательством игорных зонах.
В части 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).
Изложенная судами в настоящем деле правовая позиция о том, что деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны не может быть квалифицирована по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ отражена в постановлениях Федерального арбитражного суда СевероКавказского округа от 16.02.2010 № А32-29382/2009-4/625-85АП, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.05.2010 5 № А13-16604/2009, Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 12.04.2010 № А82-14456/2009.
В соответствии с другой позицией, арбитражные суды приходят к выводу о наличии в действиях лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр вне установленных зон без наличия на то специального разрешения, состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.
При этом суды исходят из того, что для решения вопроса о возможности привлечения этих лиц к такой ответственности не имеет значения тот факт, что соответствующее разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне установленных зон в принципе не может быть получено.
Данный подход сформулирован в постановлениях Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.12.2009 № А46-15493/2009, Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 29.03.2010 № Ф03-1709/2010, Федерального арбитражного суда Уральского округа от 14.01.2010 № Ф09-10700/09-С1.
Учитывая изложенное, коллегия судей считает, что оспариваемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права, что является основанием для их отмены в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 299, 300, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия судей ОПРЕДЕЛИЛА:
1.
Передать в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дело № А62-7647/2009 Арбитражного суда Смоленской области для пересмотра в порядке надзора постановления 6 Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 16.02.2010.
2.
Направить копии определения, заявления и прилагаемых документов лицам, участвующим в деле.
3.
Предложить лицам, участвующим в деле, представить в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отзывы на заявление о пересмотре судебного акта в порядке надзора до 27 августа 2010 года.
Председательствующий ______________ судья И.В.Панова Судья ______________ Д.И. Дедов Судья ______________ С.В.Сарбаш