808_493795 ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № ВАС-9469/13 Москва 04 октября 2013 г.
Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Бациева В.В., судей Зарубиной Е.Н., Першутова А.Г. рассмотрела в судебном заседании заявление открытого акционерного общества «Гурово-Бетон» (п. Новогуровский, Тульская область) о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Тульской области от 19.11.2012 по делу № А68-7455/2012, постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2013 и постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.05.2013 по тому же делу по заявлению открытого акционерного общества «Гурово-Бетон» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Тульской области (п. Ленинский, Тульская область) о признании частично недействительными решения от 29.03.2012 № 7А и требования от 28.06.2012 № 6543.
Суд
установил:
решением Арбитражного суда Тульской области от 19.11.2012, оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2013, удовлетворены требования открытого Официальный сайт Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http://www.arbitr.ru/ (информация о движении дела, справочные материалы и др.).
2 акционерного общества «Гурово-Бетон» (далее – общество) в части признания недействительным требования Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по Тульской области (далее – инспекция) от 28.06.2012 № 6543 в части обязания уплатить 5 150 121 рублей налога на прибыль с доходов иностранных организаций;
в удовлетворении остальной части требований обществу отказано.
Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 30.05.2013 оставил без изменения решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции.
В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации о пересмотре судебных актов в порядке надзора ссылаясь на нарушение единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм материального права, общество просит отменить указанные судебные акты в части отказа в удовлетворении требований и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изучив материалы дела, истребованного из Арбитражного суда Тульской области, обсудив доводы заявителя и соответствующие выводы судебных инстанций, полагает, что в удовлетворении заявления о передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации следует отказать.
Как следует из материалов дела, оспариваемый эпизод касается правомерности включения обществом в состав внереализационных расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль за 2008 – 2010 г.г., процентов, начисленных по договорам займа и кредитному соглашению, заключенным с компанией «HeidelbergCement AG», Германия (далее – иностранная компания).
Оценив представленные в материалы дела доказательства и установив, что доля косвенного участия иностранной компании в обществе составляет иностранной 100%, суды компанией признали по задолженность спорным долговым общества перед обязательствам контролируемой, размер которой более чем в 3 раза превышает разницу 3 между суммой активов общества и величиной его долговых обязательств перед иностранной компанией.
Руководствуясь положениями пунктов 2, 3 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс), суды пришли к выводу, что при наличии названной контролируемой задолженности перед иностранной компанией в состав внереализационных расходов подлежали включению проценты, соответствии с предельный пунктом 2 размер статьи 269 которых Кодекса рассчитан с в применением коэффициента капитализации.
Доводы общества о необходимости применения к спорным отношениям с иностранной компанией Соглашения между Российской Федерации и Федеративной Республики Германия от 29.05.1996 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» (далее – Соглашение), предусматривающее в данном случае право Российской организации при исчислении налогооблагаемой прибыли на применение неограниченного вычета процентов, выплаченных иностранной компании – резиденту Федеративной Республики Германия, отклонены судами.
Пункт 3 Протокола, являющегося неотъемлемой частью указанного Соглашения, предусматривающий неограниченный вычет суммы процентов, выплачиваемых компанией, являющейся резидентом одного Государства и в которой участвует резидент другого Государства, содержит также условие, что такой вычет не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях. Статья 9 названного Соглашения определяет условия корректировки прибыли в том случае, если сделка заключена между «ассоциированными предприятиями» и имеет место факт отступления условий сделки от рыночных условий.
По мнению судов, указанные положения Соглашения не только позволяют, но и указывают на необходимость применения норм национального законодательства о контролируемой задолженности, в связи с чем положения Соглашения, устанавливающие определенные гарантии резидентам договаривающихся государств по применению 4 вычетов при распространяются определении на налогооблагаемой резидентов, обладающих прибыли, не признаками ассоциированного предприятия.
Учитывая изложенное, суды пришли к выводу, что названное Соглашение не исключает возможности применения в отношении общества пункта 2 статьи 269 Кодекса, предусматривающего ограничение при учете процентов по долговым обязательствам по задолженности, признаваемой контролируемой.
Установив, что общество при выплате иностранной компании процентов обязано было в силу наличия контролируемой задолженности применить правила установленные пунктом 2 статьи 269 Кодекса, соответствующие положениям статей 9, 11, 24 Соглашения и пункта 5 Протокола к нему, признали правомерной произведенную инспекцией на основании пункта 4 статьи 269 Кодекса переквалификацию положительной разницы между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с указанным выше порядком, в дивиденды, уплаченные иностранной компании, в отношении которой существует контролируемая задолженность, подлежащие (дивиденды) обложению налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Кодекса, исходя из ставки установленной в пункте b статьи 10 Соглашения, учитывая размер доли участия иностранной компании - получателя дохода в обществе. При этом обосновывая правомерность применения инспекцией пункта 4 статьи 269 Кодекса, суды признали положения пункта 5 Протокола к Соглашению отсылающими к национальному законодательству.
На основании изложенного, суды пришли к выводу о правомерности решения инспекции в оспариваемой части и отказали обществу в удовлетворении его требований по указанным эпизодам. Доказательств возможности получения займов на тех же условиях с независимыми организациями обществом не представлено.
В соответствии с частью 4 статьи 299 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело может быть передано в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра судебных актов в порядке надзора при наличии 5 оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Оценив доводы общества, приводимые в надзорной жалобе и дополнении к ней, коллегия судей полагает, что они не свидетельствуют о наличии оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра оспариваемых судебных актов в порядке надзора. Указанные доводы направлены на переоценку доказательств и установление фактических обстоятельств, что не входит в компетенцию суда надзорной инстанции. Неправильного применения судами норм материального права в данном случае не установлено.
Руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации
ОПРЕДЕЛИЛ:
в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела № А68-7455/2012 Арбитражного суда Тульской области для пересмотра в порядке надзора решения суда первой инстанции от 19.11.2012, постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2013 и постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 30.05.2013 отказать.
Председательствующий ______________ судья В.В.Бациев Судья ______________ Е.Н.Зарубина Судья ______________ А.Г.Першутов