ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ №310П12 ПОСТАНОВЛЕНИЕ об отказе в удовлетворении надзорной жалобы г. М о с к в а <о//"7>> д е к а б р я 2012 г.
Судья Верховного Суда Российской Федерации Морозов Е. И., изучив надзорную жалобу осужденного Кущева А. С. о пересмотре приговора Верхов ного суда Республики Марий Эл от 29 апреля 2009 года и кассационного опре деления Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 27 августа 2009г., проверив материалы уголовного дела,
установил:
по приговору Верховного суда Республики Марий Эл от 29 апреля 2009 года Кущев Александр Сергеевич, родившийся 8 сентября 1990 года, не су димый, осуждён по ч. 3 ст. 30 и пп. «ж,з» ч. 2 ст. 105 УК РФ с применением ст.ст. 88, ч. 3 ст. 66 и 62 УК РФ на 5 лет и 6 месяцев лишения свободы в испра вительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с 1 июля 2008 года.
Согласно кассационному определению Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 27 августа 2012 г.^приговор в отношении Кущева оставлен без изменения.
Согласно постановлению Советского районного суда Республики Марий Эл от 20 октября 2011 года в порядке приведения в соответствие с действую щим законодательством приговор изменен в части назначения Кущеву наказа ния: постановлено считать Кущева осужденным по ч. 3 ст. 30 и пп. «ж,з» ч. 2 ст.
105 УК РФ с применением ст.ст. 88, ч. 3 ст. 66 и 62 УК РФ на 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Кущев признан виновным в покушении на убийство по найму группой лиц по предварительному сговору.
2 В надзорной жалобе осужденный просит смягчить ему наказание до от бытого с учетом изменений, внесенных в действующее уголовное законода тельство, которые позволяли, по его мнению, назначить ему менее 5 лет лише ния свободы, а также с учетом смягчающего обстоятельства, которое не было судом учтено - наличия малолетнего ребенка, 28 ноября 2008 года рождения, а также с учётом того, что в период следствия он более года находился под стра жей, а в настоящее время отбыл более 4-х лет 3 месяцев.
Однако оснований для удовлетворения надзорной жалобы не нахожу.
При назначении Кущеву наказания судом первой инстанции были учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, дан ные о личности виновного, все предусмотренные законом обстоятельства, влияющие на вид и размер наказания.
В соответствии с ч. 7 ст. 410 УПК РФ суд надзорнЬй инстанции не вправе устанавливать или считать доказанными факты, которые не были установлены в приговоре или были отвергнуты им.
Смягчающего наказание Кущева обстоятельства, предусмотренного п.
«г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, судом первой инстанции не установлено.
При этом осужденному следует учесть, что по смыслу закона таким смягчающим обстоятельством является не факт биологического отцовства, а данные, свидетельствующие о том, что малолетний ребенок находится на иж дивении осужденного, что он принимал участие в его воспитании, надлежащим образом осуществлял уход за ним и исполнял соответствующие родительские обязанности.
Суд кассационной инстанции, оставляя приговор в отношении Кущева без изменения, не учитывал изменения, внесенные в УК РФ Федеральным за коном № 141- ФЗ от 29 июня 2009 года, т. е. после постановления приговора.
Однако постановлением Советского районного суда Республики Марий Эл от 20 октября 2011 года приговор в отношении Кущева приведен в соответ ствие с действующим законодательством.
Согласно действующему уголовно-процессуальному закону и правовым позициям Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированным в соответствующих постановлениях, основанием для отмены или изменения в порядке надзора судебных решений, вступивших в законную силу, может быть лишь такое нарушение закона, допущенное в ходе предыдущего судебного раз бирательства, которое имеет принципиальный, фундаментальный характер и в силу этого повлияло на исход дела.
Нарушений закона, подпадающих под такие критерии, не установлено.
Назначенное Кущеву наказание нельзя признать явно несправедливым вследствие чрезмерной суровости, и оснований для его смягчения в порядке надзора не имеется.
На основании изложенного и руководствуясь п. 1 ч. 3 ст. 406 УПК РФ, 3 постановил:
отказать осужденному Кущеву А. С. в удовлетворении надзорной жалобы и до полнения к ней о пересмотре приговора Верховного Суда Республики Марий Эл от 29 апреля 2009 года и кассационного определения Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 27 августа 2009 года.
//77 Судья Верховного Суда Российской Федерации Щ^' Е.И. Морозов