ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ №50-Д12-108 ПОСТАНОВЛЕНИЕ об отмене постановления судьи об отказе в удовлетворении надзорной жалобы город Москва « 23 » н о я б р я 2012 года Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации Толкаченко А.А., проверив постановления судей Верховного Суда Российской Фе дерации от 28 июля 2010 года, 8 сентября 2011 года и 15 декабря 2011 года,
установил:
по приговору Куйбышевского районного суда г. Омска от 14 ноября 2007 года Майоров Артем Викторович, 20 марта 1980 года рождения, ранее суди мый 25.07.2001 г. по п. «б» ч.З ст. 161 УК РФ к 6 годам лишения свободы, освобожден 11.10.2005 г. условно-досрочно на 1 год 8 месяцев 26 дней, осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.З ст.ЗО, п.
«а» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свобод за каждое; за со вершение двух преступлений, предусмотренных ч.З ст.ЗО, пп. «а,б» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 6 годам лишения свободы за каждое.
На основании ч.З ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Майорову А.В. 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Бочаров Антон Михайлович, 12 января 1981 года рождения, несудимый, осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.З ст.ЗО, п.
«а» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы за каждое; по ч.З ст.ЗО, пп.
«а,б» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч.З ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Бочарову А.М. 7 лет 6 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 20 декабря 2007 года приговор в отношении Боча рова А.М. оставлен без изменения.
Постановлением президиума Омского областного суда от 6 июня 2011 года приговор в отношении Майорова А.В. изменен. Действия осужденного по фактам покушений на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных 22, 23, 24 и 27 августа 2007 года квалифицированы по одной статье - ч.З ст.ЗО, пп. «а,б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, по которой назначено 7 лет лишения свободы.
Исключена ссылка на применение ч.З ст.69 УК РФ. В остальной части приго вор оставлен без изменения.
Постановлением президиума Омского областного суда от 18 июля 2011 года приговор и кассационное определение в отношении Бочарова А.М. изме нены. Все действия осужденного по фактам покушений на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных 22, 23, 24, и 27 августа 2007 года квали фицированы как единое продолжаемое преступление, предусмотренное ч.З ст.ЗО, пп. «а,б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, по которой назначено 5 лет 6 месяцев ли шения свободы. Исключена ссылка суда на применение ч.З ст.69 УК РФ. В ос тальной части приговор и кассационное определение оставлены без изменения.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 28 июля 2010 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Бочарова А.М. отказано.
Постановлениями судей Верховного Суда Российской Федерации от 8 сентября 2011 года и от 15 декабря 2011 года в удовлетворении надзорных жа лоб осужденного Майорова А.В. отказано.
Майоров А.В. и Бочаров А.М. признаны виновными и осуждены (с уче том внесенных изменений) за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина, массой 0,33; 0,31; 0,61 и 0,64 грамма, группой лиц по пред варительному сговору, в крупном размере, совершенные 22, 23, 24 и 27 августа 2007 года при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в пригово ре.
В надзорных жалобах осужденные Майоров А.В. и Бочаров А.М. оспари вают законность и обоснованность состоявшихся судебных решений, указыва ют, что со стороны сотрудников правоохранительных органов имела место провокация их действий, поскольку, выявив один из фактов сбыта ими нарко тического средства 22 августа 2007 года, они не пресекли их действия, а про должили проведение в отношении них однотипных оперативно-розыскных ме- 3 роприятий. Просят приговор изменить, исключить их осуждение по фактам со вершенных преступлений от 23, 24 и 27 августа 2007 года и смягчить назначен ное наказание.
Рассмотрев надзорные жалобы осужденных, проверив материалы уголов ного дела, полагаю, что доводы жалоб заслуживают внимания по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов дела, Майоров А.В. и Бочаров А.М. по просьбе Фомина Н.А. и «Фроловой», выступавших в роли покупателей при проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», 22, 23, 24 и 27 августа 2007 года сбыли героин массой 0,33, 0,31, 0,61 и 0,64 грамма соответственно.
Действия осужденных квалифицированы судом как два самостоятельных преступления, предусмотренных ч.З ст.ЗО, п. «а» ч.2 ст.228-1 УК РФ, а также 2 преступления, предусмотренные ч.З ст.ЗО, пп. «а,б» ч.2 ст.228-1 УК РФ.
Президиум Омского областного суда квалифицировал все действия Май орова А.В. и Бочарова А.М. как единое продолжаемое преступление по ч.З ст.ЗО, пп. «а,б» ч.2 ст.228-1 УК РФ.
Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Майоровым А.В. и Бочаровым А.М. наркотических средств, сотрудника ми УФСКН была использована помощь Фомина Н.А. и «Фроловой», действо вавших в рамках проводимых оперативно - розыскных мероприятий.
При этом оперативное мероприятие в отношении осужденных 22 августа 2007 года проводилось на основании имевшихся у сотрудников УФСКН сведе ний о том, что Майоров А.В. совместно с Бочаровым А.М. на протяжении дли тельного времени занимаются сбытом наркотического средства - героина на территории ЦАО г. Омска.
Об этом свидетельствуют рапорт ст. о/у по ОВД 3 отдела ОС УФСКН РФ по Омской области Иванова М.Г., постановление о предоставлении результатов оперативно - розыскной деятельности следователю, а также - постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 22 августа 2007 года в отношении Майорова А.В. и Бочарова А.М. (т. 1, л. д. 35, 37, 39).
После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Майоровым А.В. и Бочаровым А.М. наркотического средства - героина массой 0,33 грамма, сотрудниками правоохранительных органов были проведены ана логичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении тех же лиц - Майрова А.В. и Бочарова А.М.
4 Вместе с тем, согласно п.4 ч.1 ст.6 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности», «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Согласно ст. 7 указанного закона основаниями проведения оперативнорозыскных мероприятий являются:
1) наличие возбужденного уголовного дела;
2) ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную дея тельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совер шенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, со вершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения во проса о возбуждении уголовного дела;
3) розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, укло няющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;
4) события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономи ческой или экологической безопасности Российской Федерации.
Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как сотрудники УФСКН уже выявили факт сбыта осужденными Майоровым А.В. и Бочаровым А.М. наркотического средства, они не пресекли их действия, а вновь 23, 24 и 27 августа 2007 года посредством действий привлеченного ли ца - «Фроловой» проводили однотипные оперативно-розыскные мероприятия «проверочные закупки» в отношении уже известных им лиц.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденных с целью документирования их преступной деятельности, не вызывались необхо димостью, поскольку, как видно из материалов дела, последующие провероч ные закупки от 23, 24 и 27 августа 2007 года проводились в отношении уже из вестных правоохранительным органам лиц, в том числе о датах их рождения и адресов проживания, а не с целью выявления канала поступления наркотиче ских средств осужденным, а также установления иных лиц, причастных к неза конному обороту наркотиков.
Из показаний свидетелей Казачека В.В., Зарецкого А.В., Иванова М.Г. и Харитонова М.Н. усматривается, что при проведении проверочных закупок за действиями как «покупателя», так и осужденных осуществлялось визуальное наблюдение.
Таким образом, сотрудники УФСКН при подтверждении информации о сбыте Майоровым А.В. и Бочаровым А.М. наркотических средств уже при про ведении первой проверочной закупки имели возможность пресечь действия осужденных, однако не сделали этого, подтолкнув, тем самым их к дальнейше му сбыту наркотических средств.
5 Из требований справедливого суда из ст.6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интере сы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказа тельств, полученных в результате провокации органов полиции.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением тре бований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые дока зательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.
При таких данных полагаю, что по делу имеются основания для возбуж дения надзорного производства и передачи надзорных жалоб осужденных Майорова А.В. и Бочарова А.М. на рассмотрение суда надзорной инстанции.
На основании изложенного и руководствуясь ст.406 УПК РФ, постановил:
отменить постановления судей Верховного Суда Российской Федерации от 28 июля 2010 года, 8 сентября 2011 года и 15 декабря 2011 года и возбудить надзорное производство.
Передать надзорные жалобы осужденных Майорова Артема Викторовича и Бочарова Антона Михайловича вместе с материалами уголовного дела на рас смотрение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Россий ской Федерации.
Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации у? /у/ ^^~^<^ А.А. Толкаченко