ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ № 88-Д12-11 ПОСТАНОВЛЕНИЕ об отмене постановления судьи об отказе в удовлетворении надзорной жалобы город Москва « ^ » н о я б р я 2 0 1 2 года Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации Толкаченко А.А., проверив постановление судьи Верховного Суда Российской Фе дерации от 19 апреля 2007 года,
установил:
по приговору Стрежевского городского суда Томской области от 25 авгу ста 2005 года Калыгина Жанна Викторовна,23 марта 1981 года рождения, судимая:
03.11.2003 г. (с учетом внесенных изменений) по ч.1 ст.228-1 УК РФ к 3 годам 10 месяцам, наказание отсрочено до достижения ребенком 14-ти летнего возраста, осуждена по п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ч.1 ст.228-1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.
На основании ч.З ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем час тичного сложения наказаний назначено Калыгиной Ж.В. 5 лет 6 месяцев лише ния свободы.
В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием, назначен ным по приговору от 03.11.2003 г., окончательно назначено Калыгиной Ж.В. 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии об щего режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 31 октября 2005 года приговор в отношении Ка лыгиной Ж.В. оставлен без изменения.
2 Постановлением президиума Томского областного суда от 28 февраля 2007 года приговор и кассационное определение в отношении Калыгиной Ж.В.
изменены. Действия осужденной переквалифицированы с п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ на ч.З ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, с ч.1 ст.228-1 УК РФ на ч.З ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, по которой назначено 4 года лишения свободы. В соответ ствии с ч.З ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений назначено Калыгиной Ж.В. 5 лет 1 месяц лишения свободы, а на основании ст.70 УК РФ окончатель но - 5 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор и кассаци онное определение оставлены без изменения.
Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 19 апреля 2007 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденной Калыгиной Ж.В. отказано.
Калыгина Ж.В. признана виновной и осуждена (с учетом внесенных из менений) за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 2,23 грамма, в крупном размере, совершенное 1 марта 2005 года, а так же за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина, мас сой 0,70 грамм, совершенное 2 марта 2005 года при обстоятельствах, установ ленных судом и изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденная Калыгина Ж.В. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся судебных решений, указывает, что со стороны сотрудников правоохранительных органов имела место провокация ее дейст вий, поскольку, выявив один из фактов сбыта наркотического средства, они не пресекли ее действия, а продолжили проведение в отношении нее оперативнорозыскных мероприятий. Считает также, что ее действия по фактам сбыта ге роина 1 и 2 марта 2005 года следует квалифицировать по одной статье, как еди ное продолжаемое преступление, предусмотренное ч.З ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ. Просит изменить приговор и смягчить назначенное наказание.
Рассмотрев надзорную жалобу осужденной, проверив материалы уголов ного дела, полагаю, что по делу имеются основания для возбуждения надзорно го производства.
Как усматривается из материалов дела, Калыгина Ж.В. по просьбе Ситникова ВВ., действовавшего в интересах Филиппова А.А., выступавшего в ро ли покупателя при проведении оперативно-розыскных мероприятий «прове рочная закупка», 1 и 2 марта 2005 года сбыла героин массой 2,23 и 0,70 грамм соответственно.
Действия осужденной квалифицированы судом как два самостоятельные преступления, предусмотренные п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ и ч.1 ст.228-1 УК РФ.
3 Президиум Томского областного суда переквалифицировал действия Ка лыгиной Ж.В. на ч.З ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ и ч.З ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ.
Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Калыгиной Ж.В. наркотических средств, сотрудниками УФСКН была использована помощь Филиппова А.А., действовавшего в рамках проводимых оперативно - розыскных мероприятий, а также Ситникова В.В.
При этом оперативное мероприятие в отношении Калыгиной Ж.В. 1 мар та 2005 года проводилось на основании имевшихся у сотрудников наркокон троля сведений о том, что Калыгина Жанна Викторовна, 23 марта 1981 года рождения, проживающая в г. Стрежевом, ул. Кедровая, д.65, кВ.109, занимается сбытом наркотического средства - героина.
После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен факт сбыта Ка лыгиной Ж.В. через Ситникова В.В. наркотического средства - героина массой 2,23 грамма Филиппову А.А., сотрудниками правоохранительных органов было проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие в отношении Ка лыгиной Ж.В. с участием тех же лиц - Филиппова А.А. и Ситникова В.В.
Вместе с тем, согласно п.4 ч. 1 ст.6 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности», «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Согласно ст. 7 указанного закона основаниями проведения оперативнорозыскных мероприятий являются:
1) наличие возбужденного уголовного дела;
2) ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную дея тельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совер шенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, со вершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения во проса о возбуждении уголовного дела;
3) событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федера ции;
4) лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или укло няющихся от уголовного наказания, лицах, без вести пропавших, и об обнару жении неопознанных трупов.
Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как сотрудники УФСКН уже выявили факт сбыта осужденной Калыгиной Ж.В.
наркотического средства, они не пресекли ее действия, а вновь 2 марта 2005 го да посредством действий привлеченного лица - Филиппова А.А, провели ана- 4 логичное оперативно-розыскное мероприятие - «проверочная закупка» в отно шении уже известного им лица.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденной с целью документирования ее преступной деятельности, не вызывались необхо димостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочная закупка от 2 марта 2005 года проводилась в отношении известного правоохранительным ор ганам конкретного лица - Калыгиной Ж.В., а не с целью выявления канала по ступления наркотических средств осужденной, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.
Таким образом, сотрудники наркоконтроля при подтверждении информа ции о сбыте Калыгиной Ж.В. наркотических средств уже при проведении пер вой проверочной закупки имели возможность пресечь ее действия, однако не сделали этого, подтолкнув, тем самым осужденную к дальнейшему сбыту нар котических средств.
Из требований справедливого суда из ст. 6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интере сы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказа тельств, полученных в результате провокации органов милиции.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением тре бований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые дока зательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.
Кроме того, по смыслу закона, необходимыми условиями законности проведения проверочной закупки наркотических средств являются соблюдение оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмот ренных статьей 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельно сти» и требований части 7 статьи 8 указанного закона, в соответствии с кото рыми проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем орга на, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
Между тем, как усматривается из материалов дела, постановления о про ведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», утвер жденных соответствующим лицом, отсутствуют. В деле имеются лишь уведом ления от 1 и 2 марта 2003 года старшего о/у Стрежевского МРО УФСКН РФ по Томской области Биймурзаева З.Г. о проведении проверочных закупок нарко тических средств у Калыгиной Ж.В.(т.1, л. д.8, 24).
5 При таких данных полагаю, что по делу имеются основания для возбуж дения надзорного производства и передачи надзорной жалобы осужденной Ка лыгиной Ж.В. на рассмотрение суда надзорной инстанции.
На основании изложенного и руководствуясь ст.406 УПК РФ, постановил:
отменить постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации от 19 апреля 2007 года и возбудить надзорное производство.
Передать надзорную жалобу осужденной Калыгиной Жанны Викторовны вместе с материалами уголовного дела на рассмотрение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.
Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации Д/_ — ^ ^ ^ А.А. Толкаченко