ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ №72-Д12-12 ПОСТАНОВЛЕНИЕ о возбуждении надзорного производства г. Москва 21 ноября 2012 г.
Судья Верховного Суда Российской Федерации Зыкин В.Я., изучив надзорную жалобу осужденного Иванова К.О. о пересмотре постановления президиума Забайкальского краевого суда от 29 сентября 2011 года, а также проверив материалы уголовного дела,
установил:
по приговору Шилкинского районного суда Забайкальского края от 17 сентября 2009 года ИВАНОВ Константин Олегович, родившийся 3 февраля 1982 года в с.
Чирон Читинской области, судимый:
- 10 июня 2002 года по ст. 158 ч.2 п. «г» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
- 19 марта 2004 года по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ, на основании ст.70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;
- 11 июня 2004 года по ст. 158 ч.З УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы, освобожден 14 марта 2006 года условнодосрочно на 7 месяцев 3 дня;
- 20 марта 2009 года, с учетом внесенных изменений, по ст. 158 ч.2 п. «в» (три преступления), 158 ч.З п. «а» (девять преступлений), 158 ч.1 УК РФ, на основании ч.З ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;
- 25 мая 2009 года, с учетом внесенных изменений, по ст. 158 ч.З п. «а» УК РФ (три преступления), на основании ч.З ст.69 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, осужден по п. «а» ч.З ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговорам от 20 марта 2009 года и от 25 мая 2009 года окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
2 В кассационном порядке приговор не обжалован.
Постановлением президиума Забайкальского краевого суда от 29 сентября 2011 года приговор в отношении Иванова изменен: из приговора исключено указание о назначении наказания по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 20 марта 2009 года. Постановлено считать Иванова К.О. осужденным по п. «а» ч.З ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 7 марта 2011 года) к 1 году 9 месяцам лишения свободы; на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 25 мая 2009 года окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставлен без изменения.
Иванов признан виновным в тайном хищении чужого имущества, совершенном с незаконным проникновением в жилище.
Преступление совершено в начале марта 2009 года в п. Первомайском Шилкинского района Забайкальского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденный Иванов ставит вопрос о пересмотре постановления президиума, утверждает, что оно вынесено с нарушением уголовно-процессуальных норм, поскольку председательствующая судья Забайкальского краевого суда Кузьмина Н.В., ранее принимала участие в кассационном рассмотрении уголовного дела по обвинению его в совершении преступления, предусмотренного п. «а» ч.З ст. 158 УК РФ. Кроме того, просит смягчить назначенное ему наказание, считает, что обстоятельства, смягчающие наказание, учтены судом не в полной мере Проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, полагаю необходимым возбудить надзорное производство по следующим основаниям.
Согласно ч.1 ст.379, ст.381, ч.1 ст.409 УПК РФ нарушение уголовнопроцессуального закона является основанием для отмены или изменения судебного решения в порядке надзора.
Как усматривается из материалов уголовного дела, по приговору Шилкинского районного суда Читинской области от 25 мая 2009 года Иванов был осужден по п. «а» ч.З ст. 158 УК РФ (три преступления) и по ч.1 ст. 158 УК РФ (л.д.258-260).
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Читинского областного суда от 27 июля 2009 года приговор в части осуждения Иванова по ч.1 ст. 158 УК РФ был отменен в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела и дело направлено на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе (л.д.308-309).
При этом в заседании суда кассационной инстанции принимала участие, в том числе, судья Кузьмина Н.В. в качестве председательствующего.
3 17 сентября 2009 года в отношении Иванова вновь постановлен обвинительный приговор, по которому он осужден по п. «а» ч.З ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы (л.д.324-327).
Постановлением президиума Забайкальского краевого суда от 29 сентября 2011 года приговор в отношении Иванова изменен: исключено указание о назначении наказания по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 20 марта 2009 года. Постановлено считать Иванова К.О. осужденным по п. «а» ч.З ст. 158 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 7 марта 2011 года) к 1 году 9 месяцам лишения свободы; на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 25 мая 2009 года окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы (л.д.391-393).
При этом как видно из материалов дела, при принятии указанного решения в суде надзорной инстанции повторно принимала участие судья Забайкальского краевого суда Кузьмина Н.В в качестве председательствующего по делу.
В соответствии с ч.2 ст.63 УПК РФ судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, в равно в новом рассмотрении того же дела в суде первой инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участием.
Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в определениях от 1 ноября 2007 года № 799-0-0, от 17 июня 2008 года № 733-О-П, в силу предписаний ст.ст.61, 63, ч.З ст.407 УПК РФ, которые направлены на обеспечение объективности и беспристрастности состава суда надзорной инстанции, судья не должен участвовать в повторном рассмотрении уголовного дела, поскольку оно было бы связано с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием обстоятельств по делу, что является недопустимым, ибо высказанная судьей в процессуальном решении позиция относительно наличия или отсутствия события преступления, обоснованности вывода о виновности в его совершении обвиняемого, достаточности собранных доказательств, справедливо ли назначенное судом наказание, ограничивало бы его свободу и независимость при дальнейшем производстве по делу и постановлении приговора или иного решения.
При таких обстоятельствах имеются основания для возбуждения надзорного производства и передачи надзорной жалобы осужденного на рассмотрение суда надзорной инстанции.
Иные доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного Иванова, также подлежат проверке судом надзорной инстанции.
На основании изложенного и руководствуясь ч. 4 ст. 406 УПК РФ, постановил:
возбудить надзорное производство по надзорной жалобе осужденного Иванова К.О. о пересмотре постановления президиума Забайкальского краевого суда от 29 сентября 2011 года.
Передать надзорную жалобу осужденного Иванова К.О. вместе с уголовным делом на рассмотрение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.
Судья Верховного Суда Российской Федерации X/ / В.Я. Зыкин