ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело №50-Д12-45 ПОСТАНОВЛЕНИЕ о возбуждении надзорного производства г. М о с к в а « 2 8 » и ю н я 2 0 1 2 г.
Судья Верховного Суда Российской Федерации Земсков Е.Ю., изучив надзорную жалобу осужденного Везирова Везир Ариф оглы о пересмотре приговора Центрального районного суда г. Омска от 22 октября 2009 года и постановления президиума Омского областного суда от 4 октября 2010 года,
установил:
по приговору Центрального районного суда г. Омска от 22 октября 2009 года, Везиров Везир Ариф оглы, 01 августа 1984 года рождения, уроженец с.
Николаевка Татарского района Новосибирской области, ранее не судимый:
осужден:
по ч.З ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ (по преступлению от 23.06.2009 года) к 4 годам лишения свободы, по ч.З ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ (по преступлению от 24.06.2009 года) к 4 годам лишения свободы, по ч.З ст.30, п. «б» ч.2 ст.2281 УК РФ (по преступлению от 25.06.2009 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа.
В соответствии со ст. 69 ч.З УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Везирову В.А.о назначено окончательно 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось.
Постановлением президиума Омского областного суда от 04 октября 2010 года приговор изменен. Действия Везирова В.А. по фактам покушения на 2 незаконный сбыт наркотических средств 23.06.2009, 24.06.2009 и 25.06.2009 года квалифицированы по ч.З ст. 30, п. «б»,ч.2 ст. 228 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима, исключено применение ст. 69 ч.З УК РФ.
По приговору суда Везиров В.А. признан виновным в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных 23 и 24 июня 2009 года), а также в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенном 25 июня 2009 года, совершенные в г. Омске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В соответствие с постановлением президиума Омского областного суда от 04 октября 2010 года суд надзорной инстанции признал ошибочной правовую оценку совершенных Везировым В.А. 23,24 и 25 июня 2009 года действий как самостоятельных преступлений. Учитывая тождественность, юридическую однородность действий, единую цель сбыта наркотического средства в крупном размере, в короткий промежуток времени, одному и тому же лицу, суд надзорной инстанции усмотрел в действиях осужденного единое продолжаемое преступление, которое квалифицировал по ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228'УК РФ.
В надзорной жалобе осужденный Везиров В.А. просит о пересмотре состоявшихся в отношении него судебных решений, считая необоснованным осуждение за действия, совершенные 24 и 25 июня 2009 года, ввиду нарушения требований ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» сотрудниками правоохранительного органа, которые не пресекли его действия 23 июня 2009 года, имея такую возможность, и спровоцировали его на совершение действий, имевших место 24 и 25 июня 2009 года. Осужденный просит исключить из обвинительного приговора действия по сбыту наркотического средства 24 и 25 июня 2009 года, а действия совершенные им 23 июня 2009 года, переквалифицировать на ч.З ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ, по которой снизить наказание.
Изучив уголовное дело, полагаю необходимым возбудить надзорное производство и передать надзорную жалобу осужденного Везирова В.А. на рассмотрение Судебной коллегии Верховного Суда РФ по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела Везиров В.А. с 2002 года состоит на учете в ОРЧ КМ УР № 6 УВД Омской области как лицо, сбывающее и употребляющее наркотические средства. С мая 2009 года в указанную ОРЧ стала поступать оперативная информация о причастности к приобретению и сбыту наркотических средств.
Указанная информация была проверена скрытым наблюдением, разведопросом (т.1 л.д. 75), а 23 июня 2009 года в ОРЧ 3 обратился гражданин Кибиткин А.А., который в письменном заявлении сообщил о причастности к сбыту наркотических средств знакомого лица по прозвищу «Визирь», распространяющего наркотики в районе 5 таксопарка по ул. 5-ая Северная в г. Омске (л.д.7). Наличие указанной оперативной информации в отношении осужденного до 23 июня 2009 года (до проведения ОРМ) подтвердили в своих показаниях на следствии и в суде свидетели Аксенов Р.А., Журавлев А.В., Москотин П.П., Алякринский В.И. (показания последнего оглашены в порядке ст. 281 УПК РФ).
Из показаний свидетеля Кибиткина А.А. от 26 июня 2009 года (т.1 л.д.
78-81), оглашенных в порядке ст. 281 УПК РФ, следует, что он знал осужденного на протяжении двух лет, за этот период несколько раз покупал у него героин.
Из показаний осужденного Везирова В.А. на предварительном следствии в присутствии защитника следует, что он вину в покушении на сбыт героина не оспаривает. В суде Везиров В.А. признал тот факт, что 23,24,25 июня 2009 года трижды приобретал героин на свои деньги и передавал его Кибиткину, который в каждом случае рассчитывался с ним денежными средствами (т.2 л.д. 82).
На основании изложенного вывод суда о наличии достаточных оснований для проведения 23 июня 2009 года в отношении Везирова В.А. оперативнорозыскного мероприятия «проверочная закупка» является правильным.
Указанное ОРМ было проведено на основании постановления от 23 июня 2009 года, утвержденного начальником ОРЧ КМ УР № 6 УВД по Омской области Пилюгиным В.Л. (т.1 л.д. 8) при наличии оснований, предусмотренных ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».
После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыт Везировым В.А. Кибиткину А. А.
наркотического средства массой 0,34 грамм, сотрудниками правоохранительных органов были проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия в отношении Везирова В.А. с участием того же лица - Кибиткина А.А. 24 и 25 июня 2009 года.
Вместе с тем, согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности» «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Согласно ст. 7 указанного закона основаниями проведения оперативнорозыскных мероприятий являются:
1) наличие возбужденного уголовного дела.
2) ставшие известными органам, осуществляющим оперативнорозыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если 4 нет достаточных уголовного дела;
данных для решения вопроса о возбуждении 3) розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;
4) события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того как 23 июня 2009 года сотрудники милиции уже выявили факт сбыта Везировым В.А. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь, в последующие дни 24 и 25 июня 2009 года, посредством действий привлеченного лица - Кибиткина А.А. проводили однотипные оперативнорозыскные мероприятия - «проверочные закупки» в отношении уже известного им лица.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Везирова В.А. с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку как видно из материалов дела, проверочные закупки после 23 июня 2009 года проводились вновь в отношении этого же лица, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осужденным, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.
Указанный вывод подтверждается показаниями свидетелей Аксенова Р.А., Москотина П.П., Журавлева А.В., оперативных сотрудников УВД Омской области, которые не назвали суду причин, оправдывающих проведение повторных проверочных закупок 24 и 25 июня 2009 года.
Таким образом, из материалов дела следует, что за действиями осужденного по данному делу Везирова В.А. и покупателя Кибиткина А.А.
велось непосредственное наблюдение сотрудниками УВД Омской области, которые имели возможность пресечь действия осужденного Везирова уже 23 июня 2009 года, однако не сделали этого, а посредством того же свидетеля Кибиткина вновь подтолкнули Везирова В.А. к незаконному обороту наркотиков.
Из требований справедливого суда по ст. 6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации органов милиции.
Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в 5 основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.
При таких условиях, надзорная жалоба осужденного Везирова В.А. о пересмотре состоявшихся в отношении него судебных решений подлежит рассмотрению судом надзорной инстанции.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 406 УПК РФ, постановил:
возбудить надзорное производство по жалобе осужденного Везирова В.А.
о пересмотре приговора Центрального районного суда г. Омска от 22 октября 2009 года и постановления президиума Омского областного суда от 4 октября 2010 года.
Передать надзорную жалобу осужденного Везирова В.А. вместе с уголовным делом на рассмотрение Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации.
Судья Верховного Суда Российской Федерации ^х Е.Ю. Земсков