ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ №43-Д12-11 определение суда надзорной инстанции город Москва 10 и ю л я 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе председательствующего Журавлёва В.А.
судей Эрдыниева Э.Б.
Кулябина В.М.
при секретаре Ирошниковой Е.А.
рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Вишнякова С.С. на приговор Кезского районного суда Удмуртской Республики от 27 февраля 2006 года, по которому Вишняков Сергей Семенович, 4 октября 1971 года рождения, ранее судимый:
1) 10.12.2004 г. по ч.1 ст. 161 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы, освобожден 20.12.2004 г. по отбытии срока наказания;
2) 11.08.2005 г. по ч.З ст.30, ч.1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;
3) 02.02.2006 г. по ч.1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, осужден по п. «в» ч.2 ст. 131 УК РФ к 7 годам лишения свободы.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору от 02.02.2006 г., путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Вишнякову С.С. 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
2 В кассационном порядке дело не рассматривалось.
Постановлением президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 7 сентября 2007 года приговор в отношении Вишнякова С.С. изменен.
Наказание осужденному назначено по совокупности преступлений, на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по данному приговору и по приговору от 02.02.2006 г., на 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Журавлева В.А., выступление осужденного Вишнякова С.С, адвоката Поддубного СВ., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Химченковой М.М., полагавшей судебные решения изменить, судебная коллегия
установила:
по приговору суда Вишняков С.С. признан виновным и осужден за изнасилование Горячих С.А., соединенное с угрозой убийством, совершенное 24 июля 2005 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденный Вишняков С.С. оспаривает приговор и постановление президиума в части назначенного ему вида исправительного учреждения; указывает, что поскольку ранее он не отбывал наказание в виде лишения свободы, то суду следовало назначить ему местом отбывания наказания исправительную колонию общего, а не строгого режима. Ссылается также на отсутствие в материалах дела и в приговоре доказательств, свидетельствующих о совершении им преступления в отношении несовершеннолетней. Просит исключить из приговора ссылку суда на несовершеннолетний возраст потерпевшей, смягчить назначенное ему наказание и изменить вид исправительного учреждения.
Изучив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы осужденного, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению.
Как видно из материалов дела Вишняков С.С. ранее был осужден по приговору Кезского районного суда Удмуртской Республики от 10 декабря 2004 года к 4 месяцам лишения свободы.
Согласно резолютивной части приговора, в срок отбывания наказания ему было зачтено время содержания под стражей с 17 августа по 10 декабря 2004 года, в связи с чем, в день вступления приговора в законную силу Вишняков С.С. отбыл назначенное ему наказание по данному приговору и был освобожден из-под стражи без направления в исправительное учреждение.
3 По смыслу закона не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы в пределах срока нахождения его под стражей в качестве меры пресечения, поскольку он не отбывал наказание в исправительном учреждении.
По приговорам от 11 августа 2005 года и от 2 февраля 2006 года, а также от 2 февраля 2006 года и от 27 февраля 2006 года наказание Вишнякову С.С.
назначалось по совокупности преступлений, на основании ч.5 ст.69 УК РФ.
По приговорам от 11 августа 2005 года и от 2 февраля 2006 года Вишняков С.С. осужден за совершение преступлений небольшой тяжести, судимости за которые не учитываются при признании рецидива преступлений.
По приговору от 27 февраля 2006 года Вишняков С.С осужден за совершение тяжкого преступления.
Таким образом, Вишняков С.С. имеет судимости: по приговору от 10 декабря 2004 года, по которому он осужден по ч.1 ст. 161 УК РФ за совершение преступления средней тяжести, за которое он не отбывал наказание в исправительном учреждении, и по приговору от 27 февраля 2006 года, по которому он осужден по п. «в» ч.2 ст. 131 УК РФ за совершение тяжкого преступления.
В соответствии с п. «б» ч.1 ст.5 8 УК РФ, мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание наказания в виде лишения свободы назначается в исправительных колониях общего режима.
Между тем, как видно из приговора, суд, вопреки требованиям закона, назначил Вишнякову С.С. местом отбывания наказания исправительную колонию строгого режима, а Президиум Верховного Суда Удмуртской Республики, изменив приговор в части назначенного Вишнякову С.С.
наказания, оставил в остальной части приговор без изменения, в том числе и вид исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный.
Что касается других доводов жалобы, то они несостоятельны, поскольку на момент совершения преступления потерпевшая Горячих С А. являлась несовершеннолетней. Наказание Вишнякову назначено в соответствии с законом и оснований для его смягчения не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь ст.408 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Кезского районного суда Удмуртской Республики от 27 февраля 2006 года и постановление президиума Верховного суда Удмуртской Республики от 7 сентября 2007 года в отношении Вишнякова Сергея Семеновича изменить, местом отбывания наказание назначить ему исправительную колонию общего, а не строгого режима.
В остальном судебные решения оставить без изменения, надзорную жалобу без удовлетворения.
Председательствующий Судьи: