ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ М»43-Д12-11 ПОСТАНОВЛЕНИЕ об отмене постановления судьи об отказе в удовлетворении надзорной жалобы город Москва « $у» мая 2 0 1 2 года Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации Петроченков А.Я., проверив постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 октября 2007 года об отказе в удовлетворении надзорной жа­ лобы осужденного Вишнякова С.С,

установил:

по приговору Кезского районного суда Удмуртской Республики от 27 февраля 2006 года Вишняков Сергей Семенович, 4 октября 1971 года рождения, ранее су­ димый:

1) 10.12.2004 г. по ч.1 ст. 161 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы, осво­ божден 20.12.2004 г. по отбытии срока наказания;

2) 11.08.2005 г. по ч.З ст.ЗО, ч.1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения сво­ боды;

3) 02.02.2006 г. по ч.1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ к 1 году 1 месяцу лишения свободы, осужден по п. «в» ч.2 ст. 131 УК РФ к 7 годам лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору от 02.02.2006 г., путем частичного сложения наказаний оконча- 2 тельно назначено Вишякову С.С. 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыва­ нием в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 7 сентября 2007 года приговор в отношении Вишнякова С.С. изменен. Нака­ зание осужденному назначено по совокупности преступлений, на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по данному приговору и по приговору от 02.02.2006 г., на 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор остав­ лен без изменения.

Постановлением судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 ок­ тября 2007 года в удовлетворении надзорной жалобы осужденного Вишнякова С.С. отказано.

По приговору суда Вишняков С.С. признан виновным и осужден за изна­ силование Горячих С.А., соединенное с угрозой убийством, совершенное 24 июля 2005 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Вишняков С.С. оспаривает приговор Кезского районного суда Удмуртской Республики от 27 февраля 2006 года и постановление президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 7 сен­ тября 2007 года в части назначенного ему вида исправительного учреждения;

указывает, что поскольку ранее он не отбывал наказание в виде лишения сво­ боды, то суду следовало назначить ему местом отбывания наказания исправи­ тельную колонию общего, а не строгого режима. Ссылается также на отсутст­ вие в материалах дела и в приговоре доказательств, свидетельствующих о со­ вершении им преступления в отношении несовершеннолетней. Просит исклю­ чить из приговора ссылку суда на несовершеннолетний возраст потерпевшей, смягчить назначенное ему наказание и изменить вид исправительного учреж­ дения на исправительную колонию общего режима.

Изучив надзорную жалобу осужденного Вишнякова С.С, проверив мате­ риалы уголовного дела, полагаю, что постановление судьи Верховного Суда Российской Федерации от 25 октября 2007 года подлежит отмене по следую­ щим основаниям.

3 Как видно из материалов дела Вишняков С.С. ранее был осужден по при­ говору Кезского районного суда Удмуртской Республики от 10 декабря 2004 года к 4 месяцам лишения свободы.

Согласно резолютивной части приговора, в срок отбывания наказания ему было зачтено время содержания под стражей с 17 августа по 10 декабря 2004 года, в связи с чем, в день вступления приговора в законную силу Вишня­ ков С.С. отбыл назначенное ему наказание по данному приговору и был осво­ божден из-под стражи без направления в исправительное учреждение.

По смыслу закона не может рассматриваться как ранее отбывавшее нака­ зание в виде лишения свободы лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы в пределах срока нахождения его под стражей в качестве меры пресечения, по­ скольку он не отбывал наказание в исправительном учреждении.

По приговорам от 11 августа 2005 года и от 2 февраля 2006 года, а также от 2 февраля 2006 года и от 27 февраля 2006 года наказание Вишнякову С.С.

назначалось по совокупности преступлений, на основании ч.5 ст.69 УК РФ.

По приговорам от 11 августа 2005 года и от 2 февраля 2006 года Вишня­ ков С.С. осужден за совершение преступлений небольшой тяжести, судимости за которые не учитываются при признании рецидива преступлений.

По приговору от 27 февраля 2006 года Вишняков С.С. осужден за совер­ шение тяжкого преступления.

Таким образом, Вишняков С.С. имеет судимости: по приговору от 10 де­ кабря 2004 года, по которому он осужден по ч.1 ст. 161 УК РФ за совершение преступления средней тяжести, за которое он не отбывал наказание в исправи­ тельном учреждении, и по приговору от 27 февраля 2006 года, по которому он осужден по п. «в» ч.2 ст. 131 УК РФ за совершение тяжкого преступления.

В соответствии с п. «б» ч.1 ст.5 8 УК РФ, мужчинам, осужденным к ли­ шению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание наказания в виде лишения свободы назначается в исправительных колониях общего режима.

Между тем, как видно из приговора, суд, вопреки требованиям закона, назначил Вишнякову С.С. местом отбывания наказания исправительную коло- 4 нию строгого режима, а Президиум Верховного Суда Удмуртской Республики, изменив приговор в части назначенного Вишнякову С.С. наказания, оставил в остальной части приговор без изменения, в том числе и вида исправительного учреждения, в котором должен отбывать наказание осужденный.

При таких обстоятельствах, полагаю, что по делу имеются основания для возбуждения надзорного производства и передачи надзорной жалобы осужден­ ного Вишнякова С.С. на рассмотрение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации, в ходе которого подлежат рассмотре­ нию также и другие доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного.

На основании изложенного и руководствуясь ст.406 УПК РФ, постановил:

1. Отменить постановление судьи Верховного Суда Российской Федера­ ции от 25 октября 2007 года и возбудить надзорное производство.

2. Передать надзорную жалобу осужденного Вишнякова Сергея Семено­ вича вместе с уголовным делом на рассмотрение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации ^ Х / ^ А ^ // Л-—- А.Я. Петроченков