ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ № 209-В11-17
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
об отказе в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции город Москва 17 февраля 2012 года Судья Верховного Суда Российской Федерации Королев Л.А., изучив надзор ную жалобу Шкаверо Сергея Григорьевича на решение 94 гарнизонного военного суда от 16 марта 2011 года и кассационное определение 3 окружного военного суда от 11 мая 2011 года по гражданскому делу по его заявлению об оспаривании дейст вий командующего войсками Оперативно-стратегического командования Воздуш но-космической обороны (далее - ОСК ВКО), связанных с основанием досрочного увольнения с военной службы
установил:
названным решением 94 гарнизонного военного суда, оставленным без изме нения кассационным определением 3 окружного военного суда, заявителю отказано в удовлетворении его требований об изменении основания его увольнения с военной службы.
Определением судьи 3 окружного военного суда от 12 сентября 2011 года зая вителю отказано в передаче надзорной жалобы для рассмотрения в судебном заседа нии суда надзорной инстанции.
Дело истребовано в Военную коллегию Верховного Суда Российской Федера ции.
В надзорной жалобе заявитель, приводя доводы по сути аналогичные доводам, изложенным в кассационной и надзорной жалобах в окружной военный суд, просит принятые по делу судебные постановления отменить, указывая при этом, что суды не учли его право на выбор основания увольнения с военной службы, закрепленное в ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом 2 Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее - Положе ние).
Кроме того суды, отказывая в удовлетворении его требований, не учли правовую позицию высказанную в постановлении Конституционного Суда РФ № 7-П от 20 апре ля 2009 года.
Изучив материалы дела и доводы надзорной жалобы, нахожу, что она не под лежит удовлетворению.
В соответствии со ст. 387 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения су дебных постановлений в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устране ния которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и за конных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.
Таких нарушений при рассмотрении требований Шкаверо судами не допуще но.
Как установлено в суде, Шкаверо 30 ноября 2009 года приказом командующе го ОСК ВКО № 094 досрочно уволен с военной службы по основанию подп. «е» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».
Согласно подп. «е» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, подлежит увольнению с военной службы в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении ему наказания в виде лишения свободы.
По смыслу данной нормы закона увольнение по указанному основанию не за висит от волеизъявления самого военнослужащего, поскольку является правом со ответствующего должностного лица.
Кроме того, как следует из пп.П и 12 ст. 34 Положения увольнение военно служащего с военной службы по указному выше основанию исключает возможность выбора основания увольнения военнослужащим и производится командованием без его рапорта, поскольку его согласие на увольнение не предусмотрено.
При таких данных суд пришел к обоснованному выводу о законности дейст вий командования, связанных с увольнением заявителя с военной службы по ука занному основанию.
Не колеблет такой вывод суда и тот факт, что командованием не был реализо ван рапорт Шкаверо от 18 августа 2009 года, в котором он просил уволить его с во енной службы по состоянию здоровья.
В силу требований Дисциплинарного устава ВС РФ рапорт военнослужащего подлежит рассмотрению в срок до 30 суток.
В соответствие с п. 27 Положения военнослужащий, осужденный за соверше ние преступления к лишению свободы, увольняется с военной службы по соответст вующему основанию со дня начала отбывания наказания, указанного в приговоре суда.
Приговором Балашихинского гарнизонного военного суда от 2 сентября 2009 года Шкаверо осужден к лишению свободы сроком на 1 год. При этом срок отбыва ния наказания Шкаверо исчислен с учетом времени содержания его под стражей, т.е. со 2 сентября 2009 года.
3 Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, высказанной в опре делении № 1089-О-О от 15 июля 2010 года, содержание под стражей, исключающее исполнение обязанностей военной службы, не может рассматриваться как прохож дение военной службы.
Таким образом, следует прийти к выводу, что командованием не было допу щено нарушений, связанных с рассмотрением рапорта Шкаверо от 18 августа 2009 года, поскольку постановление приговора Балашихинским гарнизонным военным судом 2 сентября 2009 года, которым Шкаверо была изменена мера пресечения на заключение под стражу с указанной даты, исключало принятие решения по этому рапорту до вступления указанного приговора в законную силу, а после его вступле ния и реализацию рапорта.
Как видно из судебных постановлений, суды достаточно полно изложили свои выводы по всем указанным в жалобах доводам заявителя. По своему содержанию и убедительности они сомнений не вызывают, поскольку вытекают из анализа сово купности доказательств, которым дана надлежащая оценка в строгом соответствии с процессуальным законодательством. С учетом изложенного доводы жалобы заявите ля не могут влиять на законность и обоснованность постановлений судов первой и последующих инстанций.
Поскольку данных, свидетельствующих о том, что судами первой и второй ин станций допущены существенные нарушения норм материального права, повлияв шие на исход дела, без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, а также защита охраняемых законом публичных интересов, не ус тановлено, то в передаче надзорной жалобы с делом для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстанции следует отказать.
На основании изложенного и руководствуясь п.1 ч. 2 ст.381 и ст.383 ГПК РФ,
определил:
в передаче надзорной жалобы Шкаверо Сергея Григорьевича на решение 94 гар низонного военного суда от 16 марта 2011 года и кассационное определение 3 окруж ного военного суда от 11 мая 2011 года по гражданскому делу по его заявлению об ос паривании действий командующего войсками Оперативно-стратегического командо вания Воздушно-космической обороны, связанных с основанием досрочного увольне ния с военной службы для рассмотрения в судебном заседании суда надзорной инстан ции отказать.
Судья Верховного Суда Российской Федерации ///у Л)/У/УУ/У<<«^~' Л.А. Королев