ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело№50-ДИ-38 ПОСТАНОВЛЕНИЕ о возбуждении надзорного производства г. М о с к в а «/р» ян в ар я 2 0 1 2 г.
Судья Верховного Суда Российской Федерации Коваль В.С., изучив надзорную жалобу осужденного Дураченко С В . о пересмотре приговора Октябрьского районного суда г. Омска от 27 ноября 2009 года и постановления президиума Омского областного суда от 1 августа 2011 года,
установил:
по приговору Октябрьского районного суда г. Омска от 27 ноября 2009 года, Дураченко Сергей Владимирович, 22 апреля 1969 года рождения, уроженец г. Омска, судимый: 19.02.2009 г. по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ, ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, осужден по ст. 30 ч.З, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ст. 30 ч.1, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ст. 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы. В соответствии со ст. 69 ч.З УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Дураченко назначено 6 лет лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частичного присоединено неотбытое наказание по приговору от 19.02.2009 года и окончательно осужденному назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке дело не рассматривалось.
Постановлением президиума Омского областного суда от 1 августа 2011 года приговор в отношении Дураченко С В . изменен. Действия осужденного, связанные с покушением на сбыт наркотических средств 10, 18 и 26 августа 2009 года и с приготовлением к незаконному сбыту наркотических средств массой 1,03 грамма квалифицированы одной ст. 30 ч.З, 228-1 ч.2 п. «б» УК РФ, 2 по которой назначено 5 лет лишения свободы. На основании ст. 69 ч.З УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 30 ч.З, 228-1 ч.2 п. «б», 228 ч.1 УК РФ путем частичного сложения наказаний Дураченко назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, окончательно осужденному назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.
По приговору суда, с учетом внесенных изменений, Дураченко признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и за незаконное хранение наркотических средств в крупном размере без цели сбыта.
Преступления осужденным совершены, соответственно, 10, 18 и 26 августа 2009 года в г. Омске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В надзорной жалобе осужденный Дураченко оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений, указывая, что со стороны сотрудников правоохранительных органов имела место провокация его действий, поскольку, выявив один из фактов сбыта им наркотического средства, сотрудники милиции продолжали оперативнорозыскные мероприятия в отношении него. Помимо этого в жалобе осужденный утверждает, что умысла на сбыт наркотических средств он не имел, ранее их не сбывал и являлся лишь посредником в приобретении Гирак наркотических средств; ссылается на суровость назначенного ему наказания, считая, что суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства.
Изучив уголовное дело, полагаю необходимым возбудить надзорное производство и передать надзорную жалобу осужденного Дураченко С В . на рассмотрение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по следующим основаниям.
Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Дураченко наркотических средств, сотрудниками милиции была использована помощь Гирак А.В., действовавшей в рамках проводимых оперативных мероприятий. При этом как следует из материалов дела, оперативное мероприятие в отношении Дураченко 10 августа 2009 года проводилось на основании имевшейся у сотрудников милиции информации, о том, что Дураченко занимается сбытом наркотических средств в Октябрьском АО г. Омска. Об этом свидетельствует имеющийся в материалах дела рапорт о/у ОРЧ КМ по линии УР № 6 УВД по Омской области и заявление Гирак А.В.
Об этом же свидетельствует и постановление о проведении оперативнорозыскного мероприятия «проверочная закупка» от 10 августа 2009 года в отношении парня по имени Сергей.
3 После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой была подтверждена полученная оперативная информация и выявлен сбыт Дураченко наркотического средства массой 0,38 грамм, сотрудниками правоохранительных органов были проведены аналогичные оперативнорозыскные мероприятия в отношении Дураченко с участием того же лицаГирак А.В.
Вместе с тем, согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона «Об оперативнорозыскной деятельности» «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Согласно ст. 7 указанного закона основаниями проведения оперативнорозыскных мероприятий являются:
1) наличие возбужденного уголовного дела.
2) ставшие известными органам, осуществляющим оперативнорозыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела;
3) розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;
4) события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того как 10 августа 2009 года сотрудники милиции уже выявили факт сбыта Дураченко наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 18 и 26 августа 2009 года, посредством действий привлеченного лица Гирак А.В.
проводили однотипные оперативно-розыскные мероприятия- «проверочные закупки» в отношении уже известного им лица.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Дураченко с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку как видно из материалов дела, проверочные закупки после 10 августа 2009 года проводились вновь в отношении одного и того же лица по имени Сергей, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осужденному, а также установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.
Помимо этого, как усматривается из материалов дела, свидетель Гирак ранее была знакома с осужденным Дураченко, так как, по ее словам, ранее приобретала у него героин. Как следует из показаний свидетеля Гулова, у них 4 имелась информация о том, что Дураченко продает наркотические средств из автомобиля «Ниссан», что и подтвердилось при проведении проверочной закупки 10 августа.
Кроме того, из материалов дела следует, что за действиями осужденного и покупателя Гирак велось непосредственное наблюдение сотрудниками УФСНК, которые имели возможность пресечь действия Дураченко уже 10 августа 2009 года, однако не сделали этого, а посредством той же свидетельници Гирак вновь подтолкнули Дураченко к незаконному обороту наркотиков.
Из требований справедливого суда по ст. 6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации органов милиции.
Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.
При таких условиях, изложенные в надзорной жалобе доводы осужденного Дураченко С В . о пересмотре состоявшихся в отношении него судебных решений являются достаточными для рассмотрения их судом надзорной инстанции.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 406 УПК РФ, постановил:
возбудить надзорное производство по жалобе осужденного Дураченко СВ. о пересмотре приговора Октябрьского районного суда г. Омска от 27 ноября 2009 года и постановления президиума Омского областного суда от 1 августа 2011 года в отношении Дураченко С В .
Передать надзорную жалобу осужденного Дураченко С В . вместе с уголовным делом на рассмотрение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.
Судья Верховного Суда Российской Федерации I/ л1/ В.С. Коваль /