ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ №88-Д11-4 ПОСТАНОВЛЕНИЕ О ВОЗБУЖДЕНИИ НАДЗОРНОГО ПРОИЗВОДСТВА город Москва « / 7 » о к т я б р я 2 0 1 1 года Судья Верховного Суда Российской Федерации Коваль В.С., изучив над зорную жалобу осужденного Мишагина И.А. о пересмотре приговора Северского городского суда Томской области от 25 декабря 2008 года и постановле ния президиума Томского областного суда от 25 мая 2011 года,
установил:
по приговору Северского городского суда Томской области от 25 декабря 2008 года Мишагин Иван Алевтинович, 21 апреля 1976 года рождения, ранее су димый 13 июня 2002 года (с учетом изменений) по п. «а» ч.З ст.228, ч.2 ст.234 УК РФ, на основании ч.З ст.69 УК РФ, к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 22 октября 2004 года условно- досрочно на 2 года 7 ме сяцев 11 дней, осужден за совершение 2-х преступлений, предусмотренных ч.З ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ к 4 годам лишения свободы за каждое; по ч.1 ст.234 УК РФ к 1 году лишения свободы; по ч.З ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ к 5 годам лишения свободы.
На основании ст.69 ч.З УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Мишагину И.А. 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В кассационном порядке дело не рассматривалось.
2 Постановлением президиума Томского областного суда от 25 мая 2011 года приговор в отношении осужденного Мишагина И.А. изменен. Его дейст вия по фактам совершения преступлений 22 июня 2008 года, 27 и 29 июля 2008 года квалифицированы, как единое продолжаемое преступление по ч.З ст.30, п.
«б» ч.2 ст.228-1 УК РФ, по которой назначено 5 лет лишения свободы. На осно вании ч.З ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч.З ст.30, п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ и ч.1 ст.234 УК РФ, путем частичного сложе ния наказаний назначено Мишагину И.А. 5 лет 4 месяца лишения свободы с от быванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В части взы скания с осужденного процессуальных издержек в сумме 8662 рубля в доход федерального бюджета приговор отменен, и производство в этой части прекра щено. В остальном приговор в отношении Мишагина И.А. оставлен без изме нения.
Мишагин И.А. (с учетом внесенных изменений) признан виновным в по кушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а так же в незаконном хранении в целях сбыта и в сбыте ядовитых веществ, не яв ляющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.
Преступления совершены в период времени с 22 июня по 29 июля 2008 года в г. Северске Томской области при обстоятельствах, изложенных в приго воре.
В надзорной жалобе осужденный Мишагин И.А., считая приговор и по становление президиума Томского областного суда незаконными, просит их изменить и смягчить назначенное ему наказание. Указывает на неправильную квалификацию его действий по ч.1 ст.234 УК РФ, так как сбыт ядовитого веще ства осуществлялся им в ходе проверочной закупки, проведенной представите лями правоохранительных органов, в связи с чем полагает, что его действия следует квалифицировать, как покушение на сбыт ядовитых веществ. Ссылает ся на наличие в его действиях смягчающих обстоятельств, предусмотренных пп. «г, и» ч. 1 ст.61 УК РФ и на необходимость применения к нему положений ч.З ст.68 УК РФ с соответствующим смягчением наказания. Считает также, что президиум переквалифицировал его действия с трех преступлений на единое продолжаемое преступление, однако несправедливо смягчил назначенное ему наказание всего на 2 месяца.
Рассмотрев надзорную жалобу осужденного, проверив материалы уго ловного дела, полагаю, что по делу имеются основания для возбуждения над зорного производства по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов дела и установлено судом в приговоре, Мишагин И.А. 22 июня 2008 года незаконно сбыл лицу под псевдонимом Смирнова О.В. наркотическое средство - опий, массой 0,46 грамм, а также ан гидрид уксусной кислоты, объемом 0,3 мл., в ходе проведения представителями правоохранительных органов оперативно-розыскного мероприятия «провероч ная закупка».
3 По смыслу закона, в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 ав густа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года № 150 ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности» (с последующими изменениями», содеянное следует квалифицировать по части 3 статьи 30 и со ответствующей части статей 228-1,234 УК РФ, поскольку в этих случаях про исходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота, что исклю чает наступление общественно-опасных последствий в виде распространения наркотического средств и ядовитого вещества.
Между тем суд, с которым согласился и президиум Томского областного суда, установив акт изъятия из незаконного оборота наркотического средства опия и квалифицировав действия осужденного по данному факту, как покуше ние на незаконный сбыт наркотических средств, необоснованно квалифициро вал действия Мишагина И.А. по факту незаконного сбыта одновременно с опи ем и ядовитого вещества - ангидрида уксусной кислоты, как оконченное пре ступление.
При таких обстоятельствах полагаю, что имеются основания для возбуж дения надзорного производства и передачи надзорной жалобы осужденного Мишагина И.А. на рассмотрение Судебной коллегии по уголовным делам Вер ховного Суда Российской Федерации.
На основании изложенного и руководствуясь ст.406 УПК РФ, постановил:
возбудить надзорное производство по надзорной жалобе осужденного Мишагина Ивана Алевтиновича о пересмотре приговора Северского городско го суда Томской области от 25 декабря 2008 года и постановления президиума Томского областного суда от 25 мая 2011 года.
Передать надзорную жалобу осужденного Мишагина И.А. на рассмотре ние Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Фе дерации.
Судья Верховного Суда Российской Федерации / / 7/ ВС. Коваль