ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело №74-010-34 КАССАЦИОННОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. М о с к в а 30 с е н т я б р я 2 0 1 0 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:
председательствующего Червоткина А.С., судей Зыкина В .Я. и Русакова В .В., при секретаре Ереминой Ю.В.
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Толма чева М.С. на приговор Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 21 июля 2010 г., которым Толмачев Михаил Сергеевич, 16 октября 1993 г.
рождения, уроженец г. Олекминск Олекминского района Республики Саха (Якутия), ранее суди мый:
1. 16 декабря 2009 г. по ст.ст. 158 ч.З п. «а», 158 ч.З п. «а», 158 ч.З п. «а», 158 ч.2 п. «б» УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года со штрафом в размере 3000 рублей;
2. 9 февраля 2010 г. по ст. 158 ч.З п. «а» УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года, осужден по статьям 30 части 3 и 131 части 4 пункту «б» УК РФ к лишению свободы сроком на 6 лет; по ст.119 чЛ УК РФ к аресту сроком на 6 месяцев; на основании ст.69 ч.З УК РФ и ст.71 УК РФ окончательно по совокупности пре ступлений назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 3 ме сяца с отбыванием в воспитательной колонии.
Приговоры Олекминского районного суда от 16 декабря 2009 г. и 9 фев раля 2010 г. постановлено исполнять самостоятельно.
2 Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Зыкина В.Я., выступления участвовавшего в заседании суда кассационной инстанции с использованием системы видеоконференц-связи осужденного Толмачева М.С.
и адвоката Бондаренко В.Х., просивших об удовлетворении кассационной жа лобы, выступление прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федера ции Савинова Н.В., возражавшего против удовлетворения кассационной жало бы и полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия
установила:
Толмачев М.С. осужден за покушение на изнасилование малолетней, а также за высказанную в отношении нее угрозу убийством.
Судом установлено, что преступления совершены 21 ноября 2009 г. при обстоятельствах, указанных в приговоре.
В кассационной жалобе и дополнениях к ней Толмачев М.С. высказывает несогласие с приговором, считая его чрезмерно суровым, и просит о смягчении наказания до условного осуждения. По мнению осужденного, суд не учел ус ловия его жизни и воспитания в семье с матерью и отчимом, являющимся ин валидом 2 группы. Кроме того Толмачев М.С. утверждает, что не угрожал убийством потерпевшей.
От государственного обвинителя Ивановой А.Н. поступили возражения на кассационную жалобу, в которых она просит жалобу осужденного оставить без удовлетворения.
Проверив уголовное дело, судебная коллегия не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы в части, касающейся осуждения Толмачева М.С. по ст.119 ч.1 УК РФ.
Вывод суда о виновности Толмачева М.С. в покушении на изнасилование малолетней, основан на исследованных в судебном заседании доказательствах, содержание которых приведено в приговоре, и в кассационной жалобе осуж денным не оспаривается.
Доводы жалобы осужденного о том, что он не угрожал убийством потер певшей, судом первой инстанции были проверены и обоснованно отклонены.
Как следует из показаний потерпевшей Главинской, Толмачев после со вершенного им покушения на изнасилование пригрозил ей убийством, если она кому-либо расскажет о том, что он с ней сделал.
Показания потерпевшей подтверждаются показаниями ее матери - Главлинской И.Н., из которых следует, что после возвращения от Толмачевых дочь была чем-то испугана, в ее глазах она заметила страх; ей долго пришлось уго варивать дочь, чтобы та рассказала о причинах ее тревоги. Дочь рассказала ей об обстоятельствах деяния, совершенного в отношении нее Толмачевым, а так же о том, что он пригрозил ей убийством, если она кому-либо расскажет о том, что он с ней сделал.
С учетом показаний потерпевшей и ее матери, а также возраста потер певшей и конкретной обстановки, в условиях которой было совершено престу- 3 пление, суд обоснованно пришел к выводу о виновности Толмачева М.С. в уг розе убийством при наличии у потерпевшей оснований опасаться осуществле ния этой угрозы.
Данных, свидетельствующих об оговоре потерпевшей осужденного, су дом первой инстанции не установлено и из материалов уголовного дела не ус матривается.
При назначении наказания осужденному судом были учтены все данные о личности Толмачева М.С, а также условия его жизни и воспитания в семье.
Обстоятельствами, смягчающими наказание Толмачева, судом признаны несовершеннолетие осужденного, а также его явка с повинной и активное спо собствование раскрытию преступления.
Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.
Приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
По чЛ ст.119 УК РФ несовершеннолетнему Толмачеву М.С. назначено наказание в виде ареста.
Однако судом не учтено, что этот вид наказания не предусмотрен переч нем наказаний, назначаемых несовершеннолетним (ст.88 УК РФ).
Кроме того, данный вид наказания, исходя из положений ст.4 Федераль ного закона «О введении в действие Уголовный кодекс Российской Федерации» в настоящее время не применяется.
Поскольку осужденному за данное преступление фактически наказание не назначено, то указание суда о назначении данного вида наказания Толмачеву М.С. подлежит исключению из приговора, а также подлежит исключению на значение ему наказания по совокупности преступлений.
Судом также неправильно применен уголовный закон (статьи 66 и 62 Уголовного кодекса Российской Федерации) при назначении осужденному на казания по статьям 30 части 3 и 131 части 4 пункту «б» УК РФ.
Согласно ст.88 ч.б УК РФ несовершеннолетним, совершившим особо тяжкие преступления, наказание назначается на срок не свыше десяти лет.
В соответствии с ч.З ст.66 УК РФ срок или размер наказания за покуше ние на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответст вующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступ ление.
Согласно ст.62 чЛ УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, пре дусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Ко декса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее стро гого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
Таким образом, при наличии у Толмачева таких смягчающих наказание об стоятельств как явка с повинной и активное способствование раскрытию пре ступления ему, как несовершеннолетнему, за покушение на особо тяжкое пре ступление наказание не может быть назначено свыше 5 лет лишения свободы.
4 Оснований для назначения Толмачеву М.С. условной меры наказания, как он об этом просит в кассационной жалобе, судебная коллегия не усматривает.
Исходя из изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Верховного суда Республики Саха (Якутия) от 21 июля 2010 го да в отношении Толмачева Михаила Сергеевича изменить: исключить назначе ние ему по ст.119 чЛ УК РФ наказания в виде ареста сроком на 6 месяцев, а также назначение наказания на основании ч.З ст.69 и ст.71 УК РФ.
Назначенное Толмачеву М.С. по статьям 30 части 3 и 131 части 4 пункту «б» УК РФ наказание снизить до 5 лет лишения свободы с отбыванием в воспи тательной колонии.
В остальном указанный приговор оставить без изменения, а кассацион ную жалобу Толмачева М.С. - без удовлетворения.
Председательствующий Судьи