ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело №92-009-8 КАССАЦИОННОЕ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Москва 5 н о я б р я 2 0 0 9 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:
председательствующего Червоткина А.С.
судей Чакар Р.С., Кудрявцевой Е.П.
при секретаре Назаровой Т.Д.
рассмотрела в судебном заседании от 5 ноября 2009 года кассационную жалобу осужденного Донгака А.Б. на приговор Верховного суда Республики Тыва от 20 мая 2009 года, которым Донгак Анатолий Борисович, родившийся 12 июня 1964 года в городе Чадане ДзунХемчикского района Республики Тыва, высшее образование, имеющий двоих несовершеннолетних детей, инвалид 2 группы, осужден по п. «в» ч.З ст. 132 УК РФ к 8 годам лишения свободы, по п. «в» ч.З ст. 131 УК РФ к 8 годам лишения свободы, на основании ч.З ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Донгак А.Б. признан виновным и осужден за насильственные действия сексуального характера, совершенные в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста и изнасилование потерпевшей, заведомо не достигшей четырнадцатилетнего возраста.
2 Преступления совершены 14 октября 2008 года в городе Кызыле в отношении Донгак А.А. 24 марта 1996 года рождения при установленных судом обстоятельствах.
Заслушав доклад судьи Чакар Р.С, объяснения осужденного Донгака А.Б., защитника Чигорина Н.Н. об основаниях к изменению приговора, мнение прокурора Кузнецова СВ., полагавшего оставить приговор без изменения, судебная коллегия
установила:
В кассационной жалобе осужденный Донгак А.Б. просит об отмене приговора, постановленного, как он считает, с нарушением п.1 ч.1 и п.4 ч.1 ст.379 УПК РФ. Просит правильно квалифицировать его действия и принять справедливое решение.
В возражении на доводы кассационной жалобы государственный обвинитель Иргит Р.Н. полагает, что оснований к отмене приговора не имеется, просит оставить приговор без изменения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Виновность Донгака А.Б. в совершении действий, за которые он осужден, подтверждается собранными по делу доказательствами, допустимость, достоверность, а в совокупности и достаточность которых для разрешения уголовного дела проверена и оценена судом при их исследовании в судебном заседании.
Доводы кассационной жалобы о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела нельзя признать обоснованными, обстоятельства происшествия судом установлены правильно, что подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, допустимость и достоверность которых свамим осужденным не оспаривается.
Из показаний потерпевшей Донгак А.А. известно, что ночью 14 октября 2008 года она проснулась от того, что на ней лежал Донгак Анатолий, который раздел её, не реагируя на ее просьбы прекратить свои действия. Она боялась его, плакала и не смогла оказать сопротивление.
Донгак А.Б. гладил и целовал её, затем совершил половое сношение.
3 Законный представитель потерпевшей Саая А-Х.Ш. показала, что с Донгаком Анатолием проживает примерно 10 лет в гражданском браке, у них совместная дочь в возрасте 3 лет. Когда Алёне было примерно 6 лет, он удочерил её. Отношения между ними были нормальные, муж иногда ругал дочь, мог наказать физически. В ночь на 14 октября 2008 года она работала, пришла утром. У Алёны было опухшее, красное лицо, она ничего не стала говорить. Об изнасиловании узнала от своей родной сестры Саая Веры. Позже дочь рассказала, что Донгак Анатолий ночью лег на неё, целовал, трогал руками, после чего изнасиловал.
Из показаний свидетеля Саая Ч.Ш. следует, что в октябре 2008 года к ней на работу пришла племянница-Донгак Алёна и рассказала, что её изнасиловал отчим-Донгак Анатолий. Подробности происшедшего она не стала расспрашивать, так как девочка была сильно расстроена, плакала.
Об услышанном она сообщила своей сестре, и та увезла Алёну в милицию.
Свидетель Саая В.Ш. показала, что в октябре 2008 года ей позвонила родная сестра Саая Чойганмаа и сообщила, что Алену изнасиловал отчим-Донгак Анатолий. Она приехала к сестре наработу, забрала Алёну и повезла в ГОВД, чтобы подать заявление. Со слов девочки она знает, что та спала, когда отчим разбудил её, стал целовать в губы и грудь, трогал половые органы, затем изнасиловал её на диване.
Свидетель Саая Н.Ш. показала, что узнала о совершении Донгаком изнасилования Донгак Алёны со слов сестры Саая Веры. Донгак Анатолий удочерил Алёну.
Данными протокола осмотра места происшествия, протокола выемки подтверждается изъятие с места просшествия простыни, выемка одежды потерпевшей - шорт, плавок, куска полотенца, которые были осмотрены и приобщены к материалам дела в качестве вещественных доказательств.
Согласно выводам судебно-биологической экспертизы на тампоне с содержимым влагалища потерпевшей., на её плавках и в трёх участках на полотенце обнаружены следы спермы без примеси крови. На шортах потерпевшей и простыне обнаружена кровь, выявлен белок человека. При определении групповой принадлежности крови установлено, что она принадлежит к группе, свойственной потерпевшей Донгак А.А. В следах спермы на тампоне с содержимым влагалища, на плавках Донгак А.А. и на полотенце при определении группы реакцией абсорции-элюции выявлены конкретные антигены Исключить происхождение спермы от подозреваемого Донгака А.Б.
проведенным исследованием не представилось возможным.
4 Согласно выводам судебно-медицинской экспертизы целостность девственной плевы у Донгак А.А. не нарушена, анатомическое строение плевы допускает возможность совершения полового акта без нарушения её целостности.
Указанная совокупность доказательств правильно оценена судом и обоснованно признано установленным, что Донгак А.Б. с целью удовлетворения половой потребности, заведомо зная, что потерпевшая не достигла четырнадцатилетнего возраста и не может оказать ему сопротивление, воспользовавшись беспомощным в силу возраста состоянием Донгак А.А., совершил с потерпевшей половое сношение.
Действия осужденного обоснованно квалифицированы по п. «в» ч.З ст. 131 УК РФ в соответствии с установленными фактическими обстоятельствами дела.
Вместе с тем, действия Донгака А.Б., выразившиеся в том, что непосредственно перед изнасилованием он трогал и целовал потерпевшую, излишне квалифицированы по п. «в» ч.З ст. 132 УК РФ как насильственные действия сексуального характера, совершенные в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста.
Как правильно установлено судом, и подтверждается доказательствами, указанные действия Донгака А.Б. имели место в отношении потерпевшей в промежуток времени непосредственно перед изнасилованием.
Сам осужденный не отрицал, что гладил и целовал потерпевшую, уточняя при этом, что гладил и целовал ее как дочь.
Из показаний потерпевшей известно, что Донгак А.Б. целовал и гладил ее по всему телу, затем изнасиловал.
Данных о том, что он желал удовлетворить свои сексуальные потребности путем совершения насильственных действий сексуального характера, в приговоре не приведено.
При таких обстоятельствах осуждение по п. «в» ч.З ст. 132 УК РФ подлежит исключению из приговора.
При назначении наказания по п. «в» ч.З ст. 131 УК РФ требования закона соблюдены, вопреки доводам кассационной жалобы наказание является справедливым, так как при принятии решения о нем судом учтены все, имеющие значение установленные судом обстоятельства, в том числе наличие смягчающих наказание обстоятельств и отсутствие отягчающих.
5 Руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
Приговор Верховного суда Республики Тыва от 20 мая 2009 года в отношении Донгака Анатолия Борисовича изменить.
Исключить из приговора осуждение его по п. «в» ч.З ст. 132 УК РФ и применение ч.З ст.69 УК РФ при назначении наказания.
Этот же приговор в отношении Донгака Анатолия Борисовича в части осуждения его по п. «в» ч.З ст. 131 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима оставить без изменения, кассационную жалобу -|>ез удовлетворения.
Председательствующий Судьи ^ // /