ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Дело № 69П08-пр г. М о с к в а «14» м а я 2 0 0 8 г.
Президиум Верховного Суда Российской Федерации в составе:
Председательствующего - Серкова П.П., членов Президиума - Карпова А.И., Кузнецова В.В., Магомедова М.М., Нечае ва В.И., Петроченкова А.Я., Свиридова Ю.А., Соловьева В.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя Гене рального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. на приговор При морского краевого суда от 31 марта 2004 г., по которому НЕЧИСТОВСКИЙ Николай Николаевич, родившийся 19 июля 1983 г. в пос.Угловое Приморского края, ранее не судимый, осужден:
- по п.п. «д,ж,к» ч.2 ст. 105 УК РФ на 17 лет лишения свободы;
- по ст. 116 УК РФ на 6 месяцев исправительных работ, на основании ст. 71 УК РФ исправительные работы заменены лишением свободы и по ст. 116 УК РФ назначено 2 месяца лишения свободы;
на основании ч.З ст.69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 17 лет 2 месяца лишения свободы; в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору от 30 октября 2001 г. отменено;
на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 30 октября 2001 г. Нечистовскому Н.Н. назна чено 18 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
2 Постановлено взыскать с Нечистовского Н.Н. в пользу Торочковой В.К.
50.000 рублей в счет компенсации морального вреда.
Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 6 апреля 2005 г. приговор в части осуждения Нечистовскогого Н.Н. по ст. 116 УК РФ отменен, дело прекращено на основании п.З ч.1 ст.24 УК РФ; из приговора исключено указание о назначе нии Нечистовскому Н.Н. наказания по совокупности преступлений на основа нии ч.З ст.69 УК РФ; на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 30 ок тября 2001 года, назначено 17 лет 10 месяцев лишения свободы в исправитель ной колонии строгого режима.
По делу осуждены также Рогулев И.И. и Кольцов А.М., в отношении ко торых надзорное производство не возбуждено.
Заместитель Генерального прокурора Российской Федерации Кехлеров С.Г. в надзорном представлении просит изменить приговор и кассационное оп ределение в отношении Нечистовского Н.Н., исключить указание об отмене ус ловного осуждения по приговору от 30 октября 2001 г. и о назначении наказа ния по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ, а также указание о наличии отягчающих обстоятельств при совершении преступления, предусмот ренного ст. 116 УК РФ, - в составе группы и об активной роли Нечистовского в убийстве Торочкова и рассмотреть вопрос о смягчении наказания.
Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Куменкова А.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание вынесен ных решений, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г., поддержавшего доводы над зорного представления, Президиум Верховного Суда Российской Федерации
установил:
Нечистовский признан виновным в совершении преступлений при сле дующих обстоятельствах.
В один из дней в период с 25 по 28 апреля 2002 г., около 21-23 часов, Не чистовский, Кольцов, Рогулев и Марченко встретили малознакомого Торочко ва. После этого в гаражах на ул.Лиманной в пос.Трудовое г.Владивостока они стали совместно распивать спиртные напитки.
В ходе распития спиртных напитков около ноля часов следующих суток между Нечистовским, Кольцовым, Марченко и Рогулевым - с одной стороны и 3 Торочковым - с другой возникла ссора на почве личной неприязни, вследствие того, что Торочков стал пренебрежительно высказываться о личных качествах Рогулева, Нечистовского, Марченко и Кольцова, а также об их родителях, со вместно группой лиц в гараже по ул.Лиманной, а затем, выйдя из гаража на улицу, стали избивать Торочкова. При этом каждый из них нанес множествен ные не менее 10 ударов по лицу и телу Торочкову, причинив побои, в виде кроповодтеков и ссадин на лице и теле.
После избиения потерпевшего Торочкова Нечистовский предложил Рогулеву, Марченко и Кольцову убить Торочкова, чтобы в дальнейшем избежать мести со стороны последнего и его друзей за совершенные насильственные действия в отношении Торочкова и скрыть от правоохранительных органов со вершенное преступление. Марченко, Рогулев и Кольцов согласились с предло жением Нечистовского.
Вступив в преступный сговор, Нечистовский, Кольцов, Марченко и Рогу лев решили на лодке, принадлежащей Марченко, отвезти Торочкова на болоти стую часть побережья, в район станции «Амурский залив» в пос.Угловое, где его убить с особой жестокостью, закопав живым в землю. При этом догово рившись о том, что Кольцов возьмет с собой для убийства Торочкова лопату, остальные роли по реализации умысла на убийство не распределяли.
Реализуя свой преступный умысел, около 1 часа ночи тех же суток Не чистовский и Марченко отвели Торочкова, который вследствие алкогольного опьянения и последующего избиения не оказывал сопротивления, к лодке Мар ченко, а Кольцов, действуя согласно достигнутой преступной договоренности, взял в одном из гаражей, расположенном по ул.Лиманной, лопату, чтобы потом закопать Торочкова в землю.
После этого Нечистовский, Кольцов, Марченко и Рогулев, действуя со вместно и согласованно, на лодке Марченко отвезли Торочкова на болотистый берег в районе станции «Амурский залив», на место, расположенное на рас стоянии около 500 метров к морю от столба с обозначением «9132 км».
Прибыв на место, Кольцов нашел на болотистой местности углубление яму размерами около 1,1 х 1,3 м, заполненную болотной водой, илом и грязью, а затем с помощью привезенной лопаты углубил дно указанной ямы до 0,6 м глубины. Указанными действиями Кольцов определил конкретное место со вершения убийства и свою роль в совершении убийства группой лиц по пред варительному сговору, с особой жестокостью.
В то время, когда Кольцов копал яму, чтобы совершить убийство Тороч кова, Рогулев и Марченко отказались от совершения преступления, убийства Торочкова и действий, направленных на выполнение объективной стороны убийства, не предпринимали (уголовное дело в отношении Марченко и Рогуле- 4 ва по обвинению в совершении преступления, предусмотренного п. «ж» ч.2 ст. 105 УК РФ, прекращено на основании п.1 ч.1 ст.27 УК РФ).
Нечистовский, определив свою роль в совершении преступления группой лиц по предварительному сговору, желая совершить убийство, бросил живого, находившегося в состоянии алкогольного опьянения и не оказывавшего сопро тивления Торочкова в углубленную Кольцовым яму лицом вниз таким образом, чтобы голова, лицо и дыхательные пути Торочкова находились в воде, грязи и иле. Затем Нечистовский, действуя совместно и согласованно с Кольцовым, на ступил Торочкову на шею и голову и стал прыгать на Торочкове, втаптывая его лицо, дыхательные пути в воду и грязь. Кольцов же, в свою очередь, реализуя совместный с Нечистовским умысел на убийство Торочкова, подставил корпус своего тела Нечистовскому, чтобы тот мог опереться на него и удерживать рав новесие, втаптывая Торочкова в грязь, утапливая его в болотной воде. После того как Торочков, не имея сил сопротивляться действиям Нечистовского и Кольцова, воспользовавшись тем, что Нечистовский, кратковременно прекра тил наступать ему на голову, поднял голову из грязи и воды, вдохнул воздух и стал просить его не убивать, Нечистовский, реализуя достигнутую с Кольцо вым договоренность, удерживая равновесие - держась руками за Кольцова, действуя совместно с ним, с особой жестокостью по отношению к Торочкову, продолжил наступать и прыгать на голове, шее и теле Торочкова, втаптывая его лицо и дыхательные пути в грязь. Указанные действия Нечистовский, удержи ваясь за Кольцова, совершал до тех пор, пока Торочков не прекратил совершать конвульсивные движения в воде и пока не перестал идти воздух из его дыха тельных путей. Вследствие совместных и согласованных действий Нечистов ского и Кольцова Торочков подвергся механической асфиксии в виде утопле ния в жидкой грязи, что повлекло за собой его смерть. После чего они все вме сте с места происшествия скрылись, забросав тело Торочкова ветками камыша.
Заместитель Генерального прокурора Российской Федерации Кехлеров С.Г. в надзорном представлении просит изменить приговор и кассационное оп ределение в отношении Нечистовского, исключить указание об отмене услов ного осуждения по приговору от 30 октября 2001 г. и о назначении наказания по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ, а также указание о на личии отягчающих обстоятельств при совершении преступления, предусмот ренного ст. 116 УК РФ, - в составе группы и об активной роли Нечистовского в убийстве Торочкова и рассмотреть вопрос о смягчении наказания, указывает, что Нечистовский по приговору суда от 30 октября 2001 г. был осужден за пре ступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, в соответствии с п.5 Поста новления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федера ции «Об объявлении амнистии в отношении несовершеннолетних и женщин» от 30 ноября 2001 г. он подлежал освобождению от наказания, в связи с чем ему не могло быть назначено наказание на основании ст.70 УК РФ по совокуп ности приговоров; в надзорном представлении отмечается также, что суд, при- 5 знав в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Нечистовского, его ак тивную роль в убийстве Торочкова, вышел за пределы предъявленного обвине ния, что является недопустимым; при этом признал обстоятельством, отягчаю щим наказание, обстоятельство, не указанное в ст.63 УК РФ; суд кассационной инстанции отменив приговор в части осуждения Нечистовского по ст. 116 УК РФ, по мнению автора надзорного представления, должен был исключить ука зание о наличии обстоятельства, отягчающего наказание, при совершении пре ступления в составе группы.
Президиум Верховного Суда Российской Федерации, рассмотрев уголов ное дело по надзорному представлению заместителя Генерального прокурора Российской Федерации, находит приговор и кассационное определение в отно шении Нечистовского подлежащими изменению на основании п.З ч.1 ст.379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.
Вывод суда о виновности осужденного в совершении преступлений осно ван на доказательствах, исследованных в судебном заседании, анализ и оценка которых подробно изложены в приговоре.
Правовая оценка действий Нечистовского, с учетом внесенных в приго вор изменений, является правильной.
Наказание осужденному по п.п. «д,ж,к» ч.2 ст. 105 УК РФ назначено в со ответствии с требованиями закона.
Вместе с тем из приговора и кассационного определения следует исклю чить указание о назначении Нечистовскому наказания по совокупности приго воров на основании ст.70 УК РФ, а также указание о его судимости по пригово ру от 30 октября 2001 года.
Нечистовский был осужден по приговору от 30 октября 2001 года по п.п.
«а,б,в,г» ч.2 ст. 158, ч.1 ст. 166 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с ис пытательным сроком 2 года за преступления, совершенные в несовершеннолет нем возрасте.
На основании п.5 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации «Об объявлении амнистии в отношении несо вершеннолетних и женщин» от 30 ноября 2001 г., в соответствии с которым ос вобождению от наказания подлежали лица, совершившие преступления в воз расте до 18 лет, условно осужденные и условно-досрочно освобожденные от оставшейся неотбытой части наказания до вступления в силу данного Поста новления и осужденные к наказаниям, не связанным с лишением свободы, Не чистовского следовало освободить от наказания, назначенного по приговору от 30 октября 2001 г.
6 Поэтому оснований для назначения наказания по совокупности пригово ров и об указании судимости от 30 октября 2001 г. не имелось.
Однако, несмотря на это, условное осуждение по приговору от 30 октября 2001 г. было отменено и наказание осужденному Нечистовскому было назначе но с применением положений ст.70 УК РФ.
Перечень обстоятельств, отягчающих наказание, предусмотренный ст.63 УК РФ, является исчерпывающим.
В соответствии с п. «г» ч.1 ст.63 УК РФ в качестве обстоятельства, отяг чающего наказание, может быть признана особо активная роль в совершении преступления.
Суд при решении вопроса о назначении Нечистовскому наказания со слался в приговоре на его активную роль в убийстве Торочкова как на отяг чающее обстоятельство, т.е. на обстоятельство, не предусмотренное законом, что является недопустимым.
Поэтому из судебных решений следует исключить указание на это об стоятельство отягчающее наказание Нечистовского.
С учетом характера и степени общественной опасности содеянного, дан ных о личности осужденного оснований для смягчения наказания Нечистов скому по п.п. «д,ж,к» ч.2 ст. 105 УК РФ в связи с исключением отягчающего на казание обстоятельства не усматривается.
Поскольку кассационным определением Судебной коллегии по уголов ным делам Верховного Суда Российской Федерации приговор в части осужде ния Нечистовского по ст.116 УК РФ отменен, дело прекращено, необходимости исключать из судебных решений обстоятельство, отягчающего наказание, при совершении преступления, предусмотренного ст.116 УК РФ, - в составе груп пы, о чем ставится вопрос в надзорном представлении, не имеется.
Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Российской Федерации постановил:
1. Надзорное представление заместителя Генерального прокурора Рос сийской Федерации Кехлерова С.Г. удовлетворить.
2. Приговор Приморского краевого суда от 31 марта 2004 г., кассацион ное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 6 апреля 2005 г. в отношении Нечистовского Нико- 7 лая Николаевича изменить, исключить указания об отмене условного осужде ния по приговору от 30 октября 2001 г., о назначении наказания по совокупно сти приговоров на основании ст.70 УК РФ, о его судимости по приговору от 30 октября 2001 г., а также об обстоятельстве, отягчающем наказание, - активной роли Нечистовского в убийстве Торочкова.
Судебные решения в части осуждения Нечистовского Н.Н. по п.п. «д,ж,к» ч.2 ст. 105 УК РФ на 17 лет лишения свободы в исправительной колонии стро гого режима оставить без изменения.
Председательствующий у П.П. Серков