ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 5-007-40 КАССАЦИОННОЕ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 29 марта 2007 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего - Кочина В.В.

судей - Шишлянникова В.Ф. и Лизунова В.М.

рассмотрела в судебном заседании 29 марта 2007 года уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Вардаевой Т.Ю. на приговор Московского городского суда от 26 января 2007 года, которым Бакаев Александр Павлович, 23 сентября 1969 года рождения, уроженец г. Котово Волгоградской области, ранее не судимый, осужден к лишению свободы:

по ст. 105 ч. 2 п.п. «б,г,д,ж,з» УК РФ сроком на 18 лет:

по ст. ст. 30 ч. 1 и 105 ч. 2 п.п. «а,б,ж,з» УК РФ сроком на 8 лет:

по ст. 127 ч. 3 УК РФ сроком на 5 лет.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 20 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Шишлянникова В.Ф. об обстоятельствах дела, доводах жалобы адвоката и возражений государственного обвинителя, выступление представителя посольства Швейцарии Францена П. и представителя потерпевшей Бертоцци Ф. адвоката Горшковой Л.А., возражавших против кассационной жалобы, мнение прокурора Аверкиевой В.А., полагавшей оставить приговор без изменения, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации Бакаев А.П. признан виновным в том, что по предварительному сговору с гражданином Германии Оприсом К.И. из корыстных побуждений совершил приготовление к убийству гражданина Швейцарии Бертоцци А. в связи с осуществлением последним служебной деятельности, а также незаконно лишил свободы Бертоцци Ф. и ее подругу «Г.С.» с причинением последней по-неосторожности тяжких последствий в виде сильного психического потрясения с синдромом посттравматического стресса.

Кроме того, Бакаев А.П. признан виновным в том, что группой лиц, по предварительному сговору с гражданином Германии Оприсом К.И., из корыстных побуждений, с особой жестокостью совершил убийство Бертоцци Ф., заведомо находившейся в состоянии беременности, в связи с осуществлением ее мужем - Бертоцци А. служебной деятельности.

Преступления были совершены при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Вардаева Т.Ю., не соглашаясь с приговором, указывает, что содержащиеся в нем выводы не подтверждаются доказательствами, оспаривает обоснованность заключений малекулярногенетических экспертиз, полагая, что при отобрании у Бакаева образцов крови были допущены нарушения закона, считает, что факт беременности потерпевшей Бертоцци Ф. не подтвержден в установленном законом порядке, не согласна с квалификацией действий Бакаева по квалифицирующим признакам убийства: «с особой жестокостью», « группой лиц по предварительному сговору» и «из корыстных побуждений», просит отменить приговор и дело направить на новое рассмотрение.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Белова А.Ю. опровергают изложенные в жалобе доводы, просит оставить жалобу без удовлетворения, а приговор без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вина Бакаева А.П. в незаконном лишении свободы потерпевших Бертоцци Ф. и «Г.С», а также в умышленном лишении жизни Бертоцци Ф.

при указанных в приговоре обстоятельствах, установлена судом в полном объеме и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств.

Так, из показаний потерпевшей «Г.С», допрошенной на предварительном следствии, следует, что вечером 3 декабря 2002 года она находилась в гостях у своей подруги Бертоцци Флавии в квартире последней в поселке Понтэ Каприаска Кантона Тичино Швейцарской Конфедерации. Поужинав, они сидели и разговаривали. Бертоцци Ф.

открыла книгу о беременности. Примерно в 21 час в дверь позвонили.

Бертоцци Ф. пошла открывать дверь. В квартиру вошли двое ранее неизвестных ей мужчин, одним из которых, как она впоследствии узнала, оказался Оприс К.И., а вторым Бакаев А.П. Оприс и Бакаев сразу приказали Бертоцци Ф. опустить жалюзи на окнах. Бертоцци Ф. жестами рук показала Опрису и Бакаеву, что является беременной, при этом приподняв свою одежду, чтобы показать свой живот, а также сделала жест двумя пальцами рук о том, что беременна двойней, показала Бакаеву и Опрису лежавшую на столе книгу о беременности, раскрытую на главе, которая описывает восьмую неделю беременности. То же самое сказала Опрису и Бакаеву и она «Г.С». Оприс приказал Бертоцци Ф. сесть на стул, привязал ее руки к подлокотникам стула ремешками. Бакаев привязал ее «Г.С.» ремешками к металлическим подлокотникам стульев. Бертоцци Ф. сказала Опрису и Бакаеву, что ее муж Бертоцци А. находится на учебе в ином населенном пункте Швейцарии. Оприс был очень обозленный и говорил Бертоцци Ф., что муж последней - Бертоцци А. - сломал ему нос, говорил что-то про деньги в сумме 200 евро. Продолжая разговаривать с Бертоцци Ф., Оприс выражал мимикой сексуальный жест, двигая бедром вперед и назад. Далее Оприс сделал движение для перезарядки своего пистолета, который он держал в руках. Из пистолета на пол упала пуля.

После этого Оприс убрал пистолет, но показал нож военного типа. Оприс плюнул на висевшую на стене фотографию, на которой были изображены Бертоцци А. и Бертоцци Ф. Через некоторое время Оприс пошел на кухню, откуда принес полотенце и мешок из ткани, разорвал указанный мешок пополам. Одной половиной мешка Оприс завязал рот ей «Г.С», а Бертоцци Ф.

завязал рот полотенцем. После этого Оприс взял телефонную трубку и позвонил какой-то женщине. Потом Оприс положил к себе в карман два телефона, находившихся в квартире Бертоцци Ф. Оприс своим ножом, показывая жестом, провел по уху Бертоцци Ф. Оприс и Бакаев говорили, что отрежут уши Бертоцци Ф. и ей. Потом Оприс подошел к ней, развернул ее стул так, чтобы она сидела спиной к Бертоцци Ф., руками закрыл ей глаза и сказал Бакаеву убить Бертоцци Ф. Потом она услышала звук, напоминающий что-то вытекающее и кипящее. Оприс и Бакаев сразу же ушли из квартиры. Она увидела, что Бертоцци Ф. лежит на полу и из ее горла вытекает кровь. Она сумела освободиться от ремешков, которыми была привязана к стулу, и вызвала полицию. Указанное преступление в отношении Бертоцци Ф.

причинило ей «Г.С.» ущерб здоровью в виде синдрома посттравматического стресса.

В ходе допроса потерпевшей «Г.С.» была предъявлена фотография, сделанная радаром контроля скорости в Кантоне Гриджени Швейцарской Конфедерации, на шоссе, ведущем от места совершения преступления, в сторону г. Вадуц (Княжество Лихтенштайн). По фотографии «Г.С» опознала в качестве пассажира автомашины Оприса К.И. и заявила, что изображенный на фотографии Бакаев А.П., находившийся за рулем автомашины, является именно тем мужчиной, который перерезал ножом горло Бертоцци Ф. (т.1 л.д.75-83; т. 3 л.д.36-51; т. 10 л.д.57-61, 72-77, 80-93).

Из просмотренной в суде видеозаписи показаний потерпевшей «Г.С.» при допросе от 03.08.2002 года, как об этом указано в приговоре, видно, что потерпевшая «Г.С.» подтверждает свои ранее данные показания от 04.12.2002г. и от 23.12.2002г. об обстоятельствах убийства Бертоцци Ф., очевидцем которого была она, незаконном лишении свободы её и Бертоцци Ф., совершенными Оприсом и Бакаевым, которых она запомнила и уверенно опознала обоих по фотографиям.

Вина Бакаева А.П. в совершении вышеназванных преступлений подтверждается показаниями Оприса К.И., которые он дал в ходе предварительного следствия и из которых следует, что в конце марта 2002 года он поехал в Италию с целью продать в г. Риме иконы в период празднования Пасхи. Но, не продав ни единой иконы, он 30 марта 2002 года на своей автомашине «Мерседес-190» возвращался из Италии домой в Германию транзитом через Швейцарию. 31 марта 2002 года, примерно в 1 час ночи, на таможенном посту в г. Кьяссо Швейцарии его автомашина была остановлена пограничником швейцарской таможни Бьянкини М. для проверки документов. К его автомашине подошли еще двое пограничников - Бертоцци А. и Фельманн Д., которые обыскали принадлежавшую ему автомашину «Мерседес», нашли иконы и пригласили его пройти в здание таможни. Пограничник Бертоцци А. обыскал его и изъял находившийся у него нож-«бабочку». В процессе обыска у него возник конфликт с Бертоцци А. и Бьянкини М., в результате которого Бертоцци А. надел ему на руки наручники и отвел в камеру. Через полчаса Бертоцци А. и Бьянкини М.

вернули ему документы и бумажник с деньгами. Он обнаружил, что в бумажнике не хватает 200 евро и стал предъявлять по этому поводу претензии к Бертоцци А. и Бьянкини М., требуя от них вернуть деньги.

Бертоцци А. и Бьянкини М. стали избивать его руками и ногами по телу, сломали нос. Бертоцци А. брызнул ему в лицо парализующим газом. Он (Оприс К.И.) подал жалобу в прокуратуру и в суд г. Кьяссо на незаконные действия вышеуказанных пограничников Бертоцци А., Бьянкини М. и Фельманна Д. Решениями данных инстанций действия пограничников были признаны правомерными и наказания для Бертоцци А., Бьянкини М. и Фельманна Д. властями Швейцарии назначено не было. С тех пор он чувствовал себя морально и физически травмированным. Сотрудники полиции выписали ему штраф за незаконное ношение ножа и отобрали нож.

В полиции г. Кьяссо ему, когда он подавал жалобу, дали домашние адреса Бертоцци А., Бьянкини М. и Фельманна Д. В августе 2002 года он поехал в г. Новодари Румынии, где познакомился с Мунтеану В. и Мунтеану Д. и рассказал им о произошедших с ним 31 марта 2002 года событиях на швейцарской границе в г. Кьяссо, и сообщил, что хочет отомстить швейцарским пограничникам, избив последних, для чего ему необходимо в помощь несколько человек, готовых за денежное вознаграждение помочь ему избить Бертодци А., Бьянкини. М . и Фглъмамта Д. Мунтеану В. и Мунтеану Д. сообщили ему, что знают людей, которые помогут избить швейцарских пограничников, если он заплатит этим людям деньги. Взамен он должен был сделать Мунтеану В. и Мунтеану Д. приглашения на приезд в Германию. После этого, они вызвали в Румынию четверых граждан Молдавии:- Мельниченко А., Маковея С , Мирцу В. и Андрусеака Р. Он встретился в Румынии с указанными гражданами Молдавии и договорился с ними, что они помогут ему избить Бертоцци А., Бьянкини М. и Фельманна Д., пообещав за это каждому деньги в сумме 2 тысячи евро.

После этого, он продал свою квартиру в г. Новодари и вернулся в Германию. В сентябре 2002 года он пошел в муниципалитет своего города, где оформил приглашения на приезд в Германию Мунтеану В., Мельниченко А., Маковея А., Мирцы В. и Андрусеака Р. Указанные приглашения он направил по почте в г. Новодари Румынии на имя Мунтеану В. В конце ноября 2002 года ему позвонил Маковей С. и сообщил, что в Германию из Москвы прилетает некий Бакаев. Прилетев в Германию, Бакаев остановился в гостинице «Этап» в г. Оффенбах. С Бакаевым Он (Оприс) встретился 30 ноября 2002 года, примерно в 20 часов 30 минут, в ресторане «Макдональдс» в присутствии друга Бакаева Облендера А. в г. Оффенбах. Они достигли договоренности об оказании Бакаевым А.П. помощи ему в вопросе осуществления мести в отношении Бертоцци А., Бьянкини М. и Фельманна Д. Он (Оприс) оплатил проживание Бакаева в данной гостинице и покупал для Бакаева продукты питания.

Бакаев находился в Германии с 30 ноября по 3 декабря 2002 года.

Поскольку вышеуказанные молдаване не приехали, то он (Оприс) решил ехать в Швейцарию только с Бакаевым А.П. Он в г. Франкфурте взял напрокат автомашину Ауди, на которой 3 декабря 2002 года он и Бакаев поехали в Швейцарию. По пути в магазине, расположенном возле г.

Фрибург Германии купили моток веревки, сделанной из пластикового материала в форме ремешков, а также он приобрел для Бакаева нож в оружейном магазине в г. Люцерне Швейцарии. У него с собой был газовый пистолет, снаряженный шестью патронами, кастет. Когда он и Бакаев въехали на территорию Швейцарии, то решили к первому из пограничников поехать к Бертоцци А., поскольку он жил в поселке Понтэ Каприаска, который был ближе всех. В Понтэ Каприаска приехали 3 декабря 2002 года, примерно в 21 час. По дороге он у одного человека спросил, где находится улица Бенефичио, после чего подъехали к дому Бертоцци А. Дверь открыла молодая женщина, как оказалось впоследствии, Бертоцци Ф. Он сказал ей, что является знакомым Бертоцци А. и ищет его. Бертоцци Ф. сказала, что она является женой Бертоцци А. и что Бертоцци А. нет дома и хотела дать номер мобильного телефона Бертоцци А. Бертоцци Ф. пошла в комнату, чтобы написать номер мобильного телефона. Он и Бакаев вошли в квартиру вслед за нею. В квартире находилась еще одна женщина, как оказалось впоследствии, «Г.С», которая сидела на стуле. Он сказал Бертоцци Ф. сесть на стул и не сопротивляться. Он и Бакаев ремешками привязали руки Бертоцци Ф. и «Г.С.» к металлическим подлокотникам стульев. Он был очень возбужден, рассказал Бертоцци Ф. и «Г.С», что с ним произошло на пограничном посту в Швейцарии 31 марта 2002 года. «Г.С.» сказала и показала жестом рук, что Бертоцци Ф. беременная и чтобы ее оставили в покое. После этого, он с разрешения Бертоцци Ф. позвонил своей жене в Германию, которой сказал, что не нашел Бертоцци А. и не знает, что ему теперь делать. Оприс К.

сказала, чтобы он возвращался домой. Бертоцци Ф. сказала, что Бертоцци А.

уехал на семинар в другой город и вернется через месяц. Он подошел за спину «Г.С», закрыл ей глаза и жестом руки подал знак Бакаеву, после чего Бакаев вытащил из карманов своей одежды приобретенный Бакаеву им нож и убил Бертоцци Ф. ударом ножа в горло. После этого они выбежали из квартиры, взяв два телефона, чтобы помешать «Г.С.» сразу вызвать полицию.

Эти два телефона выбросили по дороге. Далее они сели в свою автомашину Ауди. За руль сел Бакаев, и на указанной автомашине поехали в сторону Австрии. Автомашину оставили, не доезжая один километр до автрийской границы, потом пошли пешком до ближайшего поселка, где взяли такси, доехали до Австрии, потом на поезде до г. Вена, где Бакаев поселился жить в гостинице «Этап», а он уехал в Румынию и с тех пор Бакаева не видел, (т.1 л.д.40-56; т.2 л.д. 185-236; т. 3 л.д.52-56).

Из вышеупомянутых показаний Оприса К.И. и потерпевшей «К.С», которые совпадают в описании событий преступления, следует, что непосредственное участие в лишении жизни Бертоцци Ф. принимал один Бакаев, поэтому его действия по эпизоду убийства Бертоцци Ф. необоснованно квалифицированы по признаку «группой лиц, по предварительному сговору» В связи с этим, из осуждения Бакаева по ч. 2 ст. 105 УК РФ подлежит исключению п. «ж».

Что касается квалификации действий Бакаева по п.п. «б,г,д,з» ч. 2 ст. 105 УК РФ, то она, вопреки доводам адвоката Вардаевой, является обоснованной и мотивированной в приговоре со ссылкой на исследованные в судебном заседании доказательства.

Доводы адвоката Вардаевой о недоказанности состояния беременности Бертоцци Ф., наличия корыстного мотива и признаков особой жестокости при совершении убийства были предметом тщательного исследования в судебном заседании и они опровергнуты в приговоре.

Полностью установлена вина Бакаева и в незаконном лишении свободы потерпевших Бертоцци Ф. и «Г.С». Она подтверждена показаниями потерпевшей «Г.С.» и соучастником преступления Оприсом К.И., а также другими исследованными в судебном заседании доказательствами, анализ которых подробно изложен в приговоре.

Квалификация действий Бакаева по ст. 127 ч. 3 УК РФ является правильной и в кассационной жалобе не оспаривается.

Бакаев А.П., кроме того, осужден за приготовление к убийству Бертоцци А.

Как указано в приговоре, факт наличия преступного сговора Бакаева с Оприсом К. на совершение убийства Бертоцци А. и Бертоцци Ф.

подтверждается показаниями самого Оприса К., его жены — Оприс К., свидетелей: Облендера А., Мунтеану В. и Мунтеану Д. (л.д. 26 приговора).

Однако приведенные в приговоре показания указанных лиц не подтверждают вину Бакаева в приготовлении к убийству Бертоцци А.

Из оглашенных в судебном заседании показаний Оприса К.И.

следует, что он хотел отомстить швейцарским пограничникам Бертоцци А., Бьянкини М. и Фельманна Д., избившим его 31 марта 2002 года на таможенном посту, и подыскивал людей, которые бы могли за вознаграждение в 2 тысячи евро избить указанных пограничников (т.1 л.д.40-56; т.2 л.д. 185-236; т. 3 л.д.52-56).

Из показаний свидетеля Оприс Клаудии-жены Оприса К.И., допрошенной на предварительном следствии, также следует, что ее муж подыскивал людей, чтобы поехать и избить троих швейцарских пограничников (т. 3 л.д. 1-8).

Таким образом, из показаний Оприса К.И. и его жены Оприс Клаудии, на которые суд ссылается в приговоре как на доказательства вины Бакаева в приготовлении к убийству Бертоцци А. следует, что Оприс К.И.

пытался отомстить трем швейцарским пограничникам путем их избиения.

Что касается показаний свидетелей: Облендера А., Мунтеану В. и Мунтеану Д., на которые суд также ссылается в приговоре как на доказательства вины Бакаева в приготовлении к убийству Бертоцци А., то в показаниях этих лиц не содержится сведений, которые бы могли свидетельствовать о намерениях Оприса К.И. и Бакаева причинить смерть Бертоцци А. (т.1 л.д. 57-74; т.З л.д. 9-27; т. 10 л.д. 102-125, 138, 142-168, 179).

Другие, приведенные в приговоре доказательства: техническая проверка криминалистической полиции, таблица телефонных переговоров Бакаева А.П., протокол предъявления для опознания по фотографии, протокол изъятия у Оприса К.И. ножа-«бабочки», заключения экспертиз и другие материалы дела, на которые суд ссылается в приговоре, также не подтверждают вину Бакаева А.П. в приготовлении к убийству Бертоцци А.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает недоказанной вину Бакаева А.П. в совершении преступления, предусмотренного ст. ст. 30 ч. 1 и 105 ч. 2 п.п. «а,б,ж,з» УК РФ и приговор в этой части обвинения подлежит отмене на основании п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ за отсутствием события преступления.

Исходя из изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378, 379, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Московского городского суда от 26 января 2007 года в отношении Бакаева Александра Павловича в части осуждения по ст. ст.

30 ч. 1 и 105 ч. 2 п.п. «а,б,ж,з» У К Р Ф отменить и дело производством прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 27 УПК РФ за отсутствием события преступления.

Этот же приговор изменить: исключить осуждение Бакаева А.П. по п «ж» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений,, предусмотренных ст. ст. 105 ч. 2 п.п. «б,г,д,з» и 127 ч. 3 УК РФ окончательно назначить Бакаеву Александру Павловичу 19 (девятнадцать) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу адвоката Вардаевой Т.Ю.,- без удовлетворения.

СПРАВКА:

дело рассмотрено под председательством судьи Новикова В.А.