КОПИЯ! А р б и т р а ж н ы й суд Н и ж е г о р о д с к о й ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ области ФЕДЕРАЦИИ РЕШЕНИЕ г. Н и ж н и й Н о в г о р о д « 0 3 » октября 2 0 0 6 г о д а Дело №А43-19061/2006 9-597 Арбитражный суд Н и ж е г о р о д с к о й области в составе председательствующего судьи Сандовой Елены Михайловны, Судей Кабанова Владимира Петровича, Яшковой Елены Львовны при в е д е н и и п р о т о к о л а с у д ь е й С а н д о в о й Е . М . , рассмотрев в судебном заседании предпринимателя Сироткиной 14.09.2006 года) о игорных заведений Н.В.
признании на дело по заявлениям (с у ч е т о м недействующим территории ООО «Минутка» определения об объединении Положения о порядке г. Д з е р ж и н с к а , утвержденного дел и от размещения Постановлением а д м и н и с т р а ц и и г. Д з е р ж и н с к а от 0 1 . 0 2 . 2 0 0 6 г . № 1 1 8 , при у ч а с т и и п р е д с т а в и т е л е й с т о р о н :
от з а я в и т е л е й : О О О « М и н у т к а » и п р е д п р и н и м а т е л я С и р о т к и н о й Н . В . - В е т х о в а Р . Ю . - по доверенностям от 27.06.2006г. и от 29.06.2006г.
от А д м и н и с т р а ц и и г. Д з е р ж и н с к а - Н е к р а с о в а А . Г . - п о д о в е р е н н о с т и от 0 8 . 0 6 . 2 0 0 6 г . № 9; А ф а н а с ь е в а Д . И . - п о д о в е р е н н о с т и о т 1 2 . 0 9 . 2 0 0 6 г . № 15.
у с т а н о в и л : В А р б и т р а ж н ы й суп Н и ж е г о р о д с к о й о б л а с т и о б р а т и л и с ь О О О " М и н у т к а » и предприниматель Сироткина Н В.
14.09.2006 года) с заявлениями размещения игорных (с учетом о признании заведений на определения об объединении недействующим Положения о территории г.
Дзержинска, дел от порядке утвержденного П о с т а н о в л е н и е м а д м и н и с т р а ц и и г. Д з е р ж и н с к а от 0 1 . 0 2 . 2 0 0 6 г . № 118 (с и з м е н е н и я м и от 2 0 . 0 2 . 2 0 0 6 г . и 2 0 . 0 2 . 2 0 0 6 г . ) в ч а с т и , с у ч е т о м у т о ч н е н и я о т 0 3 . 1 0 . 2 0 0 6 г о д а , з а п р е т а на размещение игорных заведений и тотализаторов:
- на т е р р и т о р и я х р ы н к о в и т о р г о в ы х п л о щ а д о к , с о д е р ж а щ е г о с я в п. 3 . 1 ;
- в н е ж и л ы х п о м е щ е н и я х , о б щ е й п л о щ а д ь ю м е н е е 6 0 кв.м и на р а с с т о я н и и н е ближе 100м. от детских организаций, и учебных осуществляющих учреждений, культовую и а также иную от з д а н и й религиозную и помещений деятельность.
1 _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ .
щтщщтщ* 'WW'-rr i копия измеряемому от входа до входа в объекты по кратчайшему пешеходному пути (тротуару, пешеходной дорожке), содержащегося в п. 3.3;
- пункт 3.4, устанавливающий режим работы игорных заведений, расположенных в жилых домах, с 8-00 до 23-00,- полностью.
Заявители утверждают, что указанные части обжалуемого Положения нарушают п. 4 Постановления Правительства РФ от 15.07.2002 года № 525 «О лицензировании деятельности по организации тотализаторов и игорных заведений», ограничивают права заявителей на свободное занятие предпринимательской деятельностью, приняты в отсутствие соответствующих полномочий, предоставленных органу местного самоуправления.
Ответчик с заявлением не согласен по основаниям, изложенным в отзыве, дополнении к отзыву, в судебных заседаниях. По его мнению, Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов Постановление Правительства РФ деятельности» от от 15.07.2002г.
08.08.2001г.
№ 525 «О № 128-ФЗ и лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений» предусматривают обязательное лицензирование игорной деятельности и регулирует отношения, возникающие между органами исполнительной власти, юридическими лицами и индивидуальными касается предпринимателями лицензирования.
Что Постановления 01.02.2006г. № 118, то указанных в связи Администрации с осуществлением г. Дзержинска от отношений оно не регулирует, а регулирует правоотношения по размещению объектов игорного бизнеса, в связи с чем нет оснований считать, что последним расширен перечень мест, запрещенных федеральным законодательством для размещения объектов игорного бизнеса.
В соответствии со статьей 7 ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ», ст. 10, п.п. 3, п.п.6 п.9 ст.57 Устава городского округа город Дзержинск, Указом Администрации Президента г. Дзержинска РФ «О свободе входит организация торговли», в полномочия и координация деятельности предприятий торговли и оказания услуг.
Постановление Администрации г. Дзержинска от 01.02.2006г. № 118 носит рекомендательный характер, на что прямо указано в пунктах 2 и 3 оспариваемого правового акта. Невыполнение условий, указанных в Постановлении, влечет за собой лишь отказ Управления поддержки и развития предпринимательства, потребительского рынка и услуг Администрации г. Дзержинска в выдаче Свидетельства на место для торговли и оказания услуг потребительского рынка на территории г. Дзержинска, утвержденного Постановлением Администрации г. Дзержинска от 01.10.2002г.№ 2388.
Данное свидетельство выдается лишь для учета организаций, предп индивидуальных предпринимателей со стороны органов местного самоуправления.
Следовательно, по мнению ответчика, Постановление Администрации г.
Дзержинска от 01.02.2006 года № 118 не может рассматриваться как ограничение права заявителя на свободное занятие предпринимательской деятельностью и устанавливающее дополнительную, не предусмотренную законом, разрешительную систему допуска к осуществлению предпринимательской деятельности на территории г.
Дзержинска, не ставит в зависимость от получения «Свидетельства на место торговли и оказания услуг» право реализации товаров или оказания услуг.
Рассмотрев доводы сторон, материалы дела, суд установил следующее.
01.02.2006года было принято и 23.02.2006 года опубликовано в газете «Горожане» Постановление администрации г. Дзержинска № 118 «Об утверждении Положения о порядке размещения игорных заведений на территории г. Дзержинска».
В пункте втором указанного Постановления записано: «Рекомендовать юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, осуществляющим деятельность в сфере игорного бизнеса, в срок до 01.03.2006 года привести свою деятельность по организации и размещению игорных заведений в соответствии с указанным порядком», в пункте третьем:
«Рекомендовать субъектам предпринимательства- организаторам игорных заведений и тотализаторов предпринимательства, получить в Управлении поддержки и развития потребительского рынка и услуг администрации города свидетельство на место оказания услуг на территории г. Дзержинска...».
На основании того, что в Постановлении имеются формулировки «рекомендовать», а не «обязать», ответчик считает, что Положение в обжалуемой части носит рекомендательный характер.
Однако в тексте Положения в разделе I «Общие положения» указано: «Положение является обязательным для выполнения всеми организациями и предприятиями, независимо от правового статуса предпринимателями, и форм хозяйственной осуществляющими деятельность деятельности, по индивидуальными организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игровых столов и иного игрового оборудования, в том числе в помещениях казино».
Правоприменительная практика, существующая в городе Дзержинске, также свидетельствует о том, что обжалуемое постановление носит императивный, обязательный характер, его невыполнение влечет правовые последствия в виде возбуждения дел об административном правонарушении, проведении административных расследований в отношении субъектов предпринимательской деятельности. В дело предоставлены Протокол осмотра игрового зала предпринимателя Сироткиной Н.В., составленный на основании п.25 3 ст. 11 Закона РФ «О милиции»; ст. 27.8 КоАП РФ, зафиксировавший нарушение постановления органа местного самоуправления; Протокол от 12.09.2006г. № 052 АД № 017632 об административном предпринимателем Сироткиной правонарушении, Н.В.
нарушен который режим устанавливает, работы.
что установленный Постановлением органа местного самоуправления № 118 от 01.02.2006г.; Выписка из протокола заседания Комиссии по вопросам игорного бизнеса на территории г. Дзержинска от 07.06.2006г., свидетельствующего об отказе ООО «Минутка» в выдаче свидетельства на место оказания услуг в игровых залах, так как место его размещения - центральный рынок запрещено Постановлением администрации г. Дзержинска № 118 от 01.02.2006г. для размещения игорных заведений.
При таких обстоятельствах суд не может согласиться с доводами представителей Администрации г. Дзержинска о том, что Положение о порядке размещения игорных заведений на территории г. Дзержинска носит рекомендательный характер. Указанное выше позволяет сделать вывод о том, что обжалуемое Постановление носит обязывающий, императивный характер для неопределенного круга лиц, занимающегося или предполагающего заниматься игорным бизнесом, а также для лиц, в чьи должностные обязанности входит контроль за выполнением актов органов местного самоуправления.
Из текста обжалуемых пунктов Положения следует также, что деятельность по игорному бизнесу на территории г. Дзержинска ограничена, в частности, режимом работы«в жилых домах с 8-00 до 23-00»; расположением- «не ближе 100 метров от детских и учебных заведений...»; общей площадью- «не менее 60 кв.метров»; не допускается размещать объекты игорного бизнеса «на территориях рынков, торговых площадок».
Вместе с тем, как установлено в абзаце 2 част 2 статьи 1 ГК РФ, гражданские права (в рассматриваемом случае, право на занятие предпринимательской деятельностью в области игорного бизнеса) могут быть ограничены только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Рассматриваемый вид деятельности имеет ограничения, установленные Федеральным Законом № 128-ФЗ от 08.08.2001 года (с последующими изменениями и дополнениями) «О лицензировании отдельных видов деятельности», который предусматривает получение специального разрешения на деятельность по организации и проведению азартных игр.
Органом, уполномоченным выдавать лицензии на занятие игорным бизнесом и осуществляющим лицензионный контроль, является Государственный Комитет РФ по физической культуре и спорту (с 23.11.2005г. - ФНС РФ (кроме игровых столов).
Как видно из приведенного выше анализа законодательства, каких-либо одзаноздатий органам местного самоуправления в области регулирования игорного бизнеса не предоставлено. Лицензирование игорного бизнеса включает его полную регламентацию как в вопросах расположения, безопасности, так и в вопросах комплектования штата и другие.
Вводить такие ограничения, как ввела Администрация г. Дзержинска, на момент рассмотрения дела в суде, Федеральный законодатель не счел нужным.
Выдача лицензирующим органом лицензии занимающемуся игорным бизнесом лицу свидетельствует о том, что и площади, на которых размещены его игровые автоматы или игорные заведения, соответствуют лицензионным требованиям, и место его расположения не противоречит действующему законодательству, так как в соответствии со ст.9 ФЗ от 08.08.2001г. № 128-ФЗ соискатель лицензии представляет адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, а лицензирующий орган проводит проверку полноты и достоверности сведений о соискателе лицензии, содержащихся в представленных соискателем лицензии документах, а также проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий.
Ссылки ответчика на ст. 2.1 КоАП РФ Нижегородской области, устанавливающую ответственность за нарушение покоя граждан и тишины в ночное время, как на правовое основание введения ограничений режима работы игорных заведений с 8-00 до 23-00, также не могут быть приняты судом во внимание.
В указанной статье КоАП Нижегородской области запрещается шуметь, использовать громкоговорящие устройства, петарды, ракетницы, производить ремонтные, строительные, погрузочно-разгрузочные работы, сопровождающиеся шумом, с 23-00 до 06-00 часов, однако Администрацией г. Дзержинска не установлено, что игорные заведения производят шум и занимаются указанными видами работ.
Таким образом, оспариваемые нормы раздела 3 Положения о порядке размещения игорных заведений на территории г. Дзержинска не соответствуют пункту о ) статьи 71 и статье 132 Конституции РФ, абзацу 2 части 2 статьи 1 Гражданского Кодекса РФ, статье 9 ФЗ от 08.08.2001г. № 128 - Ф З «О лицензировании отдельных видов деятельности», пунктам 2,4 и 5 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 15.07.2002г. № 525, нарушают права и охраняемые законом интересы заявителей на занятие деятельностью, разрешение на которую они получили в установленном законом порядке.
Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей ПО Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на ответчика.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 167 - 170, 180-182. 195,110, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд РЕШИЛ:
Признать частично недействующим Положение о порядке размещения игорных заведений на территории города Дзержинска, утвержденное Постановлением администрации города Дзержинска от 01.02.2006г. № 118 (с изменениями от 20.02.
2006г. и 20.02.2006г.): п.3.1 в части запрета на размещение игорных заведений и тотализаторов на территориях рынков, торговых площадей; п.3.3 в части запрета на размещение шорных заведений и тотализаторов в нежилых помещениях, общей площадью менее: 60 кв.м и на расстоянии не ближе 100м от детских, учебных заведений, а также от зданий и помещений организаций, осуществляющих культовую и иную религиозную деятельность, измеряемому от входа до входа в объекты по кратчайшему пешеходному пути (тротуару, пешеходной дорожке);
п.3.4- полностью, как не соответствующие пункту о) статьи 71 и статье 132 Конституции РФ, абзацу 2 части 2 статьи 1 Гражданского Кодекса РФ, статье 9 ФЗ от 08.08.2001г. № 128 - Ф З «О лицензировании отдельных видов деятельности», пунктам 2,4 и 5 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 15.07.2002г. № 525.
Взыскать с Администрации г. Дзержинска в пользу ООО «Минутка» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2000 (две тысячи) рублей.
Исполнительный лист выдать.
Взыскать с Администрации г. Дзержинска в пользу предпринимателя Сироткиной Н.В. государственную пошлину в сумме 100 (сто) рублей.
Исполнительный лист выдать.
Предпринимателю Сироткиной Н.В. выдать справку на возврат государственной пошлины из бюджета 1900 (одна тысяча девятьсот) рублей как излишне уплаченную.
Копии настоящего решения направить Президенту Правительству Российской Федерации.
Российской Конституционному Суду Федерации, Российской Федерации, Верховному Суду Российской Федерации, Уполномоченному по правам человека в Российской Федерации, Генеральному прокурору Российской Федерации, Министерству юстиции Российской Федерации, Арбитражным судам Российской Федерации, Редакции «Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации».
Решение вступает в силу немедленно.
Решение может быть обжаловано в Федеральный Арбитражный Вятского округа в течение месяца со дня вступления в законную силу.
Председательствующий Судья Судья Сандова Е.М.
Кабанов В.П.
Судья Яшкова Е.Л.
КОПИЯ ВЬРПк