г. Москва 19 января 2004 года Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Фе­ дерации в составе:

председательствующего Каримова М.А., судей П о д м и н о г и н а В.Н. и Истоминой Г.Н.

рассмотрела в судебном заседании от 19 января 2004 года кассационную жалобу адвоката Емельянова В.А. на приговор Псковского областного суда от 27 октяб­ ря 2003 года, которым Рогов Алексей Николаевич, родившийся 8 ноября 1986 года в г.Пскове, несудимый,осужден: по ст. 132 ч.2 п.п."в,д" УК РФ к 4 годам 6 месяцам ли­ шения свободы; по ст.ЗЗ ч.З, ст.131 ч.2 п.п."а,в,д" к 4 годам ли­ шения свободы; по ст. 132 ч.З п."в" УК РФ, с применением ст.64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы; по ст. 131 ч.З п."в" УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст.69 ч.З УК РФ путем частичного сложе­ ния наказаний назначено 6 лет лишения свободы в воспитатель­ ной колонии.

Заслушав доклад судьи Подминогина В.Н., адвоката Емельянова В.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Титова В.П., полагавшего приговор суда изменить, исключив осуждение Рогова по ст.ЗЗ ч.З, ст.131 ч.2 п."а" УК РФ и квалифицирующий признак неоднократности и совер­ шение лицом ранее совершавшим действия сексуального характера и изнасило­ вание из п."в" ч.З ст.ст.131 и 132 УК РФ, в связи с принятием Федерального За­ кона от 8 декабря 2003 года, в остальном оставив приговор без изменения, Су­ дебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором суда Рогов признан виновным в совершении насильственных дейст­ вий сексуального характера с применением насилия, с использованием беспо­ мощного состояния потерпевшей заведомо несовершеннолетней, соединенные с угрозой убийством, в покушении на изнасилование с применением насилия, со­ вершенное лицом, ранее совершившим насильственные действия сексуального характера, соединенное с угрозой убийством заведомо несовершеннолетней.

Кроме того, он признан виновным в совершении действий сексуального харак­ тера с применением насилия, с использованием беспомощного состояния потер­ певшей, соединенные с угрозой убийством, в отношении лица, заведомо не дос- тигшего четырнадцатилетнего возраста, неоднократно и лицом, ранее совер­ шившим изнасилование и в совершении изнасилования, совершенного с исполь­ зованием беспомопщого состояния потерпевшей, неоднократно, лицом, ранее совершившим насильственные действия сексуального характера, в отношении потерпевшей, заведомо не достигшей четырнадцатилетнего возраста.

Преступления им совершены 5 октября 2002 года и 14 марта 2003 года в г.Пскове при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Рогов свою вину признал частично.

В кассационной жалобе в интересах осужденного Рогова адвокат Емельянов В.А. ставить вопрос об изменении приговора в части назначенного осужденному наказания. Просит учесть явку с повинной, раскаяние в содеянном, признание вины и снизить назначенное Рогову наказание.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, Судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Обоснованность осуждения и юридическая оценка содеянного Роговым в жалобе не оспариваются.

Вместе с тем, суд установил, что Рогов совершил действия сексуального ха­ рактера и покушение на изнасилование Хачатрян М.А., с учетом ее физических данных, полагая, что она несовершеннолетняя. При таких обстоятельствах ква­ лифицирующий признак - совершение действий сексуального характера и по­ кушение на изнасилование с использованием беспомощного состояния потер­ певшей подлежит исключению из приговора по следующим основаниям.

Изнасилование следует признавать совершенным с использованием беспо­ мощного состояния потерпевшей в тех случаях, когда она в силу своего физиче­ ского или психического состояния (малолетний возраст, физические недостатки, расстройство душевной деятельности, иное болезненное либо бессознательное состояние и т.п.) не могла понимать характера и значения совершаемых с нею действий или не могла оказать сопротивления виновному и последний, вступая в половое сношение, сознавал, что потерпевшая находится в таком состоянии.

Данных о том, что Рогов осознавал беспомощное состояние Хачатрян М.А, в силу ее малолетнего возраста, в чем ему было предъявлено обвинение, в мате­ риалах дела не имеется.

Кроме того, с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 8 де­ кабря 2003 года "О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Рос­ сийской Федерации" из приговора в отношении Рогова подлежит исключению квалифицирующий признак п."в" ч.З ст. 132 и ст. 131 УК РФ - неоднократность и совершение лицом ранее совершавшим изнасилование и насильственные дейст­ вия сексуального характера, поскольку такой признак устранен из ст. 132 и ст. 131 УК РФ. На основании этого же закона из приговора подлежит исключению осу­ ждение Рогова по п"а" ч.2 ст. 131 УК РФ, как утратившего силу.

Что касается наказания, назначенного Рогову, то оно соответствует требо­ ваниям ст.ст.6, 60 УК РФ, тяжести содеянного, личности виновного, всем об­ стоятельствам дела, с учетом обстоятельств, смягчающих наказание, в том числе и тех на которые ссылается адвокат Емельянов В.А. в кассационной жалобе.

Несмотря на вносимые в приговор изменения в связи с внесенными в Уго­ ловный кодекс РФ изменениями, Судебная коллегия не находит оснований для снижения Рогову наказания, На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Псковского областного суда от 29 октября 2003 года в отношении Ро­ гова Алексея Николаевича изменить. Исключить из приговора: квалифици­ рующий признак неоднократности и совершение лицом ранее совершавшим действия сексуального характера из п."в" ч.З ст.131 УК РФ; квалифицирующий признак неоднократности и совершение лицом ранее совершавшим изнасилова­ ние из п."в" ч.З ст. 132 УК РФ; осуждение Рогова по ст.30 ч.З, п."а" ч.2 ст.131 УК РФ; квалифицирующий признак из ст.30 ч.З, ч.2 ст.131 п.п."в,д," и ч.2 ст. 132 п.п."в,д" УК РФ - использование беспомощного состояния потерпевшей. В ос­ тальном приговор о нем оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Емельянова В.А. - без удовлетворения.

Председательствующий Судьи:

Каримов М.А.

Подминогин В.Н.

Истомина Г.Н.

Копия верна:

Судья Верховного Суда Российской Федерации В.Н.Подминогин