Судебная коллегия по уголовным Российской Федерации в составе:

делам Верховного Суда председательствующего - Кудрявцевой Е.П.

судей - Чакар Р.С. и Шадрина И.П.

рассмотрела в судебном заседании от 25 сентября 2003 года кассационную жалобу осужденного Хертека Ш.А., кассационное представление государственного обвинителя Н.В. Котовшиковой на приговор Верховного Суда Республики Тыва от 28 января 2003 года, которым ХЕРТЕК Шораан Алексеевич, родившийся 12 декабря 1972 года в селе Эрги-Барлыке Барун-Хемчикского района Республики Тыва, судимый:

23 февраля 1994 года по ч.З ст.206 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожден 10 декабря 1997 года условно-досрочно на 11 месяцев 26 дней;

18 мая 2000 года по ч.2 ст.213 УК РФ к 2 годам лишения свободы, неотбытый срок наказания 31 июля 2000 года сокращен наполовину на основании п/п «а» п.9 Постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 26 мая 2000 года,осужден:

по ч.З ст.213 УК РФ к 4 годам лишения свободы, по ч.1 ст.318 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ч.З ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Чакар Р.С, мнение прокурора Костюченко В.В., полагавшего приговор отменить, Судебная коллегия

установила:

Хертек Ш.А. признан виновным в хулиганстве, совершенном лицом, ранее судимым за хулиганство, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, ножом и штырем и в угрозе применения насилия в отношении представителя власти в связи с исполнением им своих должностных обязанностей.

Преступления совершены 21 июня 2002 года в селе Эрги-Барлыке при изложенных в описательной части приговора обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный Хертек Ш.А. просит отменить приговор из-за несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильного применения закона и оправдать его. Он не совершал особо злостного хулиганства, не угрожал насилием ни людям, ни сотруднику милиции. Это обстоятельство подтверждается показаниями потерпевшей Даваалан А . С , свидетелей Саая М.С., Монгуша А.Д.

В кассационном представлении государственный обвинитель Котовщикова Н.В. просит отменить приговор из-за несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильным применением закона. Считает, что действия Хертека необоснованно переквалифицированы со ст.317 УК РФ на ч.1 ст.318 УК РФ, так как имело место реальное покушение на жизнь сотрудника милиции. При назначении наказания по ч.З ст.213 УК РФ не учтено наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и представления, Судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вина Хертека Ш.А., ранее судимого за хулиганство, в хулиганстве и угрозе применения насилия в отношении представителя власти в связи с исполнением им своих должностных обязанностей подтверждается показаниями потерпевших Даваалан А . С , Хомушку Ш.Д., свидетелей, в числе которых Саая М . С и Монгуш А.Д., на чьи показания необоснованно ссылается осужденный Хертек Ш.А. в подтверждение своих доводов.

Этими показаниями установлено, что Хертек в состоянии опьянения грубо нарушил общественный порядок, выражая явное неуважение к обществу, сопровождая свои действия угрозой применения насилия к гражданам, в результате чего игравшие в волейбол за Дворцом культуры дети разбежались.

Когда Хомушку Ш.Д., исполняя свои должностные обязанности по охране общественного порядка, потребовал от Хертека бросить нож и штырь, он, угрожая применением насилия, стал приближаться к нему.

После предупредительного выстрела в воздух, сотрудник милиции вынужден был еще дважды выстрелить в воздух, а затем, произвел выстрел в голень левой ноги Хертека, продолжавшего угрожать насилием и двигаться к нему навстречу.

Правильно установив фактические обстоятельства дела, суд, вместе с тем, неправильно применил уголовный закон при квалификации действий Хертека.

Как установлено судом, Хертек «угрожал применением ножа и штыря», однако не применил его ни к Даваалан А . С , ни к игравшим в волейбол детям, поэтому в его действиях отсутствует квалифицирующий признак совершения хулиганства с применением оружия или предметов используемых в качестве оружия.

Как следует из обвинительного заключения обвинение Хертеку в этой части предъявлено как хулиганство, выразившееся в грубом нарушении общественного порядка, выражении явного неуважения к обществу, угрозе применения насилия с использованием оружия.

При таких обстоятельствах следует признать, что обвинение в хулиганстве с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия, Хертеку не предъявлено, а судом применение этих предметов при хулиганстве не установлено.

В связи с изложенным действия Хертека надлежит переквалифицировать с ч.З ст.213 УК РФ на п. «в» ч.2 ст.213 УК РФ как хулиганство, совершенное лицом, ранее судимым за хулиганство.

Действия Хертека обоснованно переквалифицированы со ст.317 УК РФ на ч. 1 ст.318 УК РФ, так как судом не установлено признаков посягательства на жизнь сотрудника милиции.

В обвинительном заключении не приведено данных, свидетельствующих о прямом умысле Хертека на убийство Хомушку и его действиях, непосредственно направленных на лишение жизни сотрудника правоохранительного органа.

В кассационном представлении государственного обвинителя не приведено доводов в опровержение показаний Хертека о том, что он не имел умысла на убийство сотрудника милиции.

При назначении Хертеку Ш.А. наказания учтены тяжесть содеянного, данные о его личности, смягчающие обстоятельства: молодой возраст, состояние здоровья, все обстоятельства дела на основании ст. 60 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

приговор Верховного Суда республики Тыва от 28 января 2003 года в отношении Хертека Шораана Алексеевича изменить.

Переквалифицировать действия Хертека Шораана Алексеевича с ч.З ст.213 УК РФ на п. «в» ч.2 ст.213 УК РФ, по которой назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.З ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.318, п. «в» ч.2 ст.213 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Хертека Шораана Алексеевича оставить без изменения, а кассационную жалобу и кассационное представление - без удовлетворения.

председательствующий - Е.П. Кудрявцева судьи - Р.С. Чакар и И.П. Шадрин Верно: судья Верховного Суда Российской Федерации Копии определения направлены:

1. Начальнику учреждения ИЗ-17/1 г. Кызыла в отношении осужденного Хертека Ш.А.

2. В Прокуратуру Российской Федерации.

3. Дело отправлено « » октября 2003 года в 2-х томах в Верховный Суд Республики Тыва.

08.10.2003 г.

рб